企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺的法律探討

摘 要 改革開放后我國企業(yè)不斷創(chuàng)新發(fā)展，業(yè)務(wù)工作范圍越來越廣泛，大量企業(yè)存在跨境傳輸服務(wù)需求。但是，當(dāng)前，我國企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺還不完善，缺乏法律的指導(dǎo)和保護(hù)。因此，本文旨在從法律層面來探討跨境傳輸服務(wù)平臺的建設(shè)，基于我國現(xiàn)有法律框架要緊密結(jié)合企業(yè)、海關(guān)、外匯、市場監(jiān)管等工作，為企業(yè)跨境傳輸需求尋求法律平衡點(diǎn)，推進(jìn)跨境傳輸一站式服務(wù)平臺的構(gòu)建，促進(jìn)數(shù)據(jù)更好地交換和信息更好地共享，保障企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺和企業(yè)的合法合規(guī)性。

關(guān)鍵詞 企業(yè) 跨境 傳輸 服務(wù)平臺 法律

作者簡介：盧德利，樂知道科技（北京）有限公司。

中圖分類號：D99 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.163

2016年11月7日，全國人大常委會所通過的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》明確規(guī)定：“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)營者在中華人民共和國境內(nèi)運(yùn)營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)存儲。因業(yè)務(wù)需要，確需向境外提供的，應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的辦法進(jìn)行安全評估；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！边@條法律規(guī)定，在一定程度上對企業(yè)數(shù)據(jù)跨境傳輸服務(wù)具有一定的限制。社會對這個問題進(jìn)行了廣泛的關(guān)注與討論。 在法律保障下如何加強(qiáng)企業(yè)跨境傳輸服務(wù)中的報(bào)文處理、數(shù)據(jù)傳輸、綜合信息服務(wù)、平臺管理監(jiān)控，已經(jīng)成為一個重要的急需要解決的重要問題。

一、中國大量企業(yè)存在跨境傳輸服務(wù)需求分析

（一）跨境商務(wù)規(guī)模迅速擴(kuò)大

就目前中國跨境企業(yè)來看，企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大，跨境電子商務(wù)平臺交易市場迅速發(fā)展。一方面，從市場交易規(guī)模角度來看，我國電子商務(wù)研究中心所提供的數(shù)據(jù)表明，我國跨境電子商務(wù)交易額最近幾年增速較快，說明我國跨境電子商務(wù)市場存在巨大的發(fā)展?jié)摿Α倪M(jìn)出口角度來看，我國跨境電子商務(wù)進(jìn)口主要以時裝、服飾等為主，相對來說具有較大的出口規(guī)模。跨境商務(wù)規(guī)模迅速擴(kuò)大，說明我國大量企業(yè)存在跨境傳輸服務(wù)需求。

（二）跨境電子商務(wù)市場多元化

在一帶一路戰(zhàn)略背景下，我國出現(xiàn)了更多的興起市場和企業(yè)，跨境電子商務(wù)市場逐漸多元化。美國、英國、澳大利亞等市場購買力強(qiáng)，在各個國家戰(zhàn)略合作下人們不同程度上提高了跨境網(wǎng)購觀念，大大提高了跨境傳輸服務(wù)的需求。

（三）跨境電子商務(wù)平臺迅速發(fā)展

我們所熟知的包括亞馬遜等國外大型跨境電子商務(wù)平臺眾多，跨境電子商務(wù)的發(fā)展帶動了跨境電子商務(wù)平臺的發(fā)展。2013年開始，我國已經(jīng)有唯品會、阿里巴巴速賣通、敦煌網(wǎng)、蘭亭集勢、唯品會、京東、1號店、天貓、蘇寧易購等5000多家平臺企業(yè)。這些跨境電子商務(wù)平臺極大地提高了人們境外產(chǎn)品購買的便捷性，未來也將有更多的電子商務(wù)平臺發(fā)展。

二、企業(yè)跨境傳輸服務(wù)存在的法律風(fēng)險

（一）供貨商方面

跨境傳輸服務(wù)平臺一般都需要與供貨商簽訂合同，平臺主要是進(jìn)行商品展示、推廣與結(jié)算服務(wù)，相應(yīng)的供貨商就需要來負(fù)責(zé)發(fā)貨、換貨以及退貨等。在這個關(guān)系中，企業(yè)跨境傳輸服務(wù)存在著三方面的法律風(fēng)險。一是難以精準(zhǔn)審查供應(yīng)商資質(zhì)，對上線銷售商品、專項(xiàng)許可、批次關(guān)單、檢驗(yàn)檢疫證明、商品售后等問題難以及時解決，從而與消費(fèi)者溝通過程中跨境傳輸服務(wù)平臺可能與與供貨商之間發(fā)生糾紛，如果缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，就可能讓跨境傳輸服務(wù)平臺蒙受損失。二是在供貨合同可能存在著法律風(fēng)險，我國大部分跨境傳輸服務(wù)平臺都是屬于第三方服務(wù)平臺，客戶資源十分豐富，分銷渠道多，可能同時有多家供貨商，與供貨商簽訂協(xié)議時基本上都是平臺制定，在激烈的競爭下供貨商全盤接受，忽略了一些“不公平條款”，存在著巨大的法律風(fēng)險。三是部分供貨商為了經(jīng)濟(jì)利益存在著惡意欺詐行為，對所銷售商品進(jìn)行了虛假、夸張的描述，質(zhì)量得不到保障，存在著商品欺詐行為。

（二）消費(fèi)者方面

跨境傳輸服務(wù)平臺要做到合法合規(guī)，存在著一些問題。消費(fèi)者的角度不一樣，商品在交易過程中可能會存在著售后問題，消費(fèi)者、服務(wù)平臺與供貨商之間存在著爭議，缺乏明確的處理依據(jù)。一些入駐平臺的商戶，沒有嚴(yán)格按照要求和法律規(guī)定售賣規(guī)定商品，對平臺交易的監(jiān)管不足，在現(xiàn)有法律框架下跨境傳輸服務(wù)平臺難以解決消費(fèi)者的投訴問題。

三、基于我國現(xiàn)有法律框架下為企業(yè)跨境傳輸需求尋求法律平衡點(diǎn)的對策

獲全國人大常委會通過，《網(wǎng)絡(luò)安全法》已2017年6月1日起實(shí)施。接著，2017年4月11日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室于發(fā)布《個人信息和重要數(shù)據(jù)出境安全評估辦法（征求意見稿）》，是基于《網(wǎng)絡(luò)安全法》的相關(guān)規(guī)定，通過向社會公開廣泛征求意見，來積極尋找企業(yè)跨境傳輸需求安全評估的具體實(shí)施措施?；谖覈F(xiàn)有法律框架下為企業(yè)跨境傳輸需求尋求法律平衡點(diǎn)，不僅僅是《網(wǎng)絡(luò)安全法》和要求，也是新形勢下企業(yè)數(shù)據(jù)跨境傳輸?shù)幕疽??！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》七章、七十九條，特別強(qiáng)調(diào)企業(yè)數(shù)據(jù)跨境傳輸合法合規(guī)。

（一）引導(dǎo)和鼓勵創(chuàng)新型技術(shù)、做好本地化技術(shù)準(zhǔn)備

要引導(dǎo)和鼓勵創(chuàng)新型技術(shù)，在我國現(xiàn)有法律框架下為企業(yè)跨境傳輸服務(wù)尋找法律平衡點(diǎn)。要深入研究分析、識別跨境傳輸服務(wù)平臺的基礎(chǔ)設(shè)施，強(qiáng)化關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，以關(guān)鍵行業(yè)及業(yè)務(wù)為重點(diǎn)，構(gòu)建完善的企業(yè)跨境傳輸服務(wù)法律體系。要把握好《安全戰(zhàn)略》的基本要求，對重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)領(lǐng)域的關(guān)鍵業(yè)務(wù)進(jìn)行監(jiān)管，解決好基礎(chǔ)設(shè)施問題。要把握好數(shù)據(jù)跨境傳輸?shù)男戮置?，發(fā)揮《網(wǎng)絡(luò)安全法》的作用，積極尋找我國網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域基本法律的幫助，將相關(guān)企業(yè)吸引進(jìn)來積極探索創(chuàng)新性技術(shù)?！毒W(wǎng)絡(luò)安全法》規(guī)定：“關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運(yùn)營者在中華人民共和國境內(nèi)運(yùn)營中收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)存儲。因業(yè)務(wù)需要，確需向境外提供的，應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的辦法進(jìn)行安全評估；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”這個要求不僅僅是限制了企業(yè)貿(mào)易的自由，也是為企業(yè)安全經(jīng)營提供了保障。因此，這個情況下我們要采取措施以跨境數(shù)據(jù)傳輸為主線做好本地化技術(shù)準(zhǔn)備研究配置，基于《網(wǎng)絡(luò)安全法》合規(guī)的要求，引導(dǎo)企業(yè)充分發(fā)揮自身的作用，認(rèn)真全面梳理跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)男畔ⅲ瑖?yán)格按照法律文件“個人信息與商業(yè)秘密”的要求準(zhǔn)確識別，通過技術(shù)手段將跨境傳輸數(shù)據(jù)本地化，選擇性將縮小相關(guān)信息和數(shù)據(jù)跨境傳輸范圍，并根據(jù)實(shí)際情況調(diào)整經(jīng)營模式。

（二）把握關(guān)鍵、關(guān)注跨境數(shù)據(jù)傳輸實(shí)施細(xì)則

要立足于跨境傳輸服務(wù)的關(guān)鍵業(yè)務(wù)，對支撐跨境傳輸服務(wù)平臺構(gòu)建的法律漏洞進(jìn)行梳理，把握好跨境信息系統(tǒng)的要求，堅(jiān)持問題導(dǎo)向推進(jìn)企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺的法律保障。涉及到跨境數(shù)據(jù)傳輸?shù)钠髽I(yè)要增強(qiáng)對相關(guān)領(lǐng)域法律要求和實(shí)施細(xì)則的關(guān)注，嚴(yán)格把握自身業(yè)務(wù)要求，向國家網(wǎng)信等部門申請，積極進(jìn)行境外傳輸安全評估，并密切關(guān)注與境外數(shù)據(jù)傳輸相關(guān)的安全評估依據(jù)文件，遇到情況要通過合法途徑解決問題。

（三）強(qiáng)化評估、應(yīng)對國際法律糾紛

要強(qiáng)化對跨境傳輸服務(wù)平臺、供貨商以及消費(fèi)者等法律風(fēng)險的評估，對于危害到國家安全運(yùn)行、人民利益等的跨境信息傳輸服務(wù)，要及時采取措施監(jiān)測，尋找法律依據(jù)的支撐，從根本上為企業(yè)跨境傳輸需求尋求法律平衡點(diǎn)。《網(wǎng)絡(luò)安全法》明確規(guī)定：“企業(yè)因業(yè)務(wù)需要，確需向境外提供數(shù)據(jù)的，應(yīng)當(dāng)按照國家網(wǎng)信部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的辦法進(jìn)行安全評估?！币虼?，企業(yè)要積極貫徹落實(shí)法律要求，強(qiáng)化跨境傳輸信息保護(hù)，以更高的合規(guī)要求為目標(biāo)，依法配合、密切配合相關(guān)部門的安全評估工作。再者，在數(shù)據(jù)跨境傳輸過程中如果企業(yè)面臨著國際法律糾紛，要把握好在、應(yīng)訴前和應(yīng)訴時兩個關(guān)鍵時段，積極和國內(nèi)數(shù)據(jù)跨境傳輸法律相關(guān)部門溝通，爭取跨境傳輸數(shù)據(jù)批準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，深入識別與評估，針對用戶個人數(shù)據(jù)與企業(yè)數(shù)據(jù)要分別管理處理，征得用戶同意保密處理個人的信息，并向外國法院申請保護(hù)，從而來限制公示數(shù)據(jù)的范圍。

四、保障企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺和企業(yè)的合法合規(guī)性的思考

（一）構(gòu)建專業(yè)的法律信息庫

要立足于企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺的需要，構(gòu)建科學(xué)高效的法律信息庫，采取措施拓寬法律法規(guī)對跨境傳輸服務(wù)平臺的識別途徑。要充分發(fā)揮電視、網(wǎng)絡(luò)對跨境傳輸服務(wù)平臺法律宣傳的作用，及時發(fā)布相關(guān)法律知識以及最新的新聞資訊，引導(dǎo)跨境傳輸服務(wù)平臺工作人員明確掌握法治動態(tài)。要從政府層面出發(fā)建立跨境傳輸服務(wù)網(wǎng)站，加強(qiáng)人們對跨境傳輸服務(wù)信息的查找和搜索，通過一些“法治簡訊”來保障跨境傳輸服務(wù)平臺建設(shè)。要采取措施積極爭取法律這一大“法寶”，強(qiáng)化對跨境傳輸服務(wù)平臺的法律咨詢，引導(dǎo)跨境傳輸服務(wù)平臺、供貨商與消費(fèi)者精準(zhǔn)識別法律法規(guī)，建立相應(yīng)的渠道為法律規(guī)定和搜索奠定基礎(chǔ)。要選擇優(yōu)質(zhì)法律數(shù)據(jù)庫，輔助推進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺的法律法規(guī)識別工作，通過法律咨詢來保障跨境傳輸服務(wù)平臺的合法性和合規(guī)性。

（二）構(gòu)建法律法規(guī)識別信息系統(tǒng)

要把握好依法合規(guī)的要求，構(gòu)建專業(yè)的法律法規(guī)識別信息系統(tǒng)，著力提升跨境傳輸服務(wù)平臺法律法規(guī)識別管理水平。要從嚴(yán)務(wù)實(shí)，嚴(yán)格把握跨境傳輸服務(wù)平臺的工作和問題，推進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺法律法規(guī)明確化，將一些問題納入到法律法規(guī)識別清單中，形成健全的法律法規(guī)體系，將跨境傳輸服務(wù)平臺中的法律問題進(jìn)行分層、分類和分級管理，為解決其他法律問題提供信息檢索途徑。要推進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺與法律制度管理的對接，推進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺工作與法律法規(guī)深度結(jié)合，形成健全的制度化管理方案，形成法律證據(jù)清單管理，根據(jù)實(shí)際情況及時落實(shí)整改。要提高跨境傳輸服務(wù)平臺合規(guī)狀態(tài)的清晰度，根據(jù)法律風(fēng)險構(gòu)建動態(tài)的跨境傳輸服務(wù)平臺制度，強(qiáng)化對跨境傳輸服務(wù)平臺中的合同、工商事務(wù)以及商標(biāo)管理，著力推進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺法律糾紛、法律風(fēng)險等的信息化運(yùn)作。

（三）配齊、配強(qiáng)和配優(yōu)法律人員

要從根本上解決企業(yè)跨境傳輸服務(wù)平臺的法律風(fēng)險，必須配齊、配強(qiáng)和配優(yōu)法律人員，通過培訓(xùn)提高法律人員對于法律風(fēng)險的識別技能和平臺的合規(guī)管理意識。要堅(jiān)持從跨境傳輸服務(wù)出發(fā)，選擇專業(yè)的法律法規(guī)識別人員，按照專業(yè)條線依法律處理相關(guān)事務(wù)，在提高跨境傳輸服務(wù)人員對法律法規(guī)識別工作認(rèn)識的同時，要采取措施提高跨境傳輸服務(wù)平臺、供貨商以及其他人員的法律知識水平，依法辦事，“從嚴(yán)管理”，為促進(jìn)跨境傳輸服務(wù)平臺合法合規(guī)性管理提供條件。

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