周曜竣

周律師，您好！

我在一家物流公司工作了十年，由于公司經(jīng)營不善，2014年3月公司讓我成為了一名下崗待業(yè)人員，在該物流公司工作期間，我與公司簽訂了無固定期限勞動合同。下崗在家期間物流公司仍為我繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)。2014年7月我被一家外貿(mào)公司聘用，由于我沒有與物流公司解聘，故外貿(mào)公司未與我簽訂勞動合同，只是口頭約定試用期一個月后支付我每月工資為2000元。就這樣我在外貿(mào)公司做了二年，直至2016年年底外貿(mào)公司解除了與我的勞動關(guān)系，在這二年中，我經(jīng)常在公司加班但公司未給我加班費(fèi)，現(xiàn)被外貿(mào)公司解除勞動關(guān)系我很氣憤，請問律師我能要求外貿(mào)公司支付我加班工資以及未訂立勞動合同需支付的兩倍工資嗎？

蔡女士

蔡女士：

你好，根據(jù)你的情況介紹，你與二家公司均建立了實(shí)際勞動關(guān)系，而你與外貿(mào)公司之間建立的勞動關(guān)系應(yīng)屬于特殊的勞動關(guān)系，其特殊性就在于你與外貿(mào)公司是后建立勞動關(guān)系的用人單位，該公司可以免于為你參加養(yǎng)老、醫(yī)療社會保險(xiǎn)的義務(wù)，但是該外貿(mào)公司必須按照《中華人民共和國合同法》（下稱：《合同法》）的規(guī)定與你簽訂勞動合同，并為你交付工傷保險(xiǎn)，很明顯該企業(yè)違反了《合同法》的規(guī)定，因此建議你依法與外貿(mào)公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成，你可以依法向該公司所在地的勞動爭議仲裁委員會提出仲裁；不服裁決的，還可以依法向人民法院提起訴訟。

一、何謂雙重勞動關(guān)系

雙重勞動關(guān)系，指同一勞動者在同一時(shí)期內(nèi)與兩個不同的用人單位存在勞動關(guān)系，該勞動關(guān)系可能是勞動合同關(guān)系，也可能是事實(shí)勞動關(guān)系。

二、用人單位與員工屬于雙重勞動關(guān)系下用工的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）對前用人單位連帶賠償風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)我國相關(guān)勞動法律法規(guī)的規(guī)定，先成立的勞動關(guān)系優(yōu)先于后成立的勞動關(guān)系，原用人單位有權(quán)要求勞動者履行勞動合同，不得對外兼職或建立新的勞動關(guān)系，若企業(yè)招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給原用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任（包括侵犯商業(yè)秘密，侵犯知識產(chǎn)權(quán)等不正當(dāng)競爭方面的侵權(quán)責(zé)任等）。

（二）工傷賠償?shù)姆娠L(fēng)險(xiǎn)

一般而言，勞動者已由前用人單位購買了社會保險(xiǎn)，隨著全國統(tǒng)一社會保障號的啟動，使得社會保險(xiǎn)無需也無法重復(fù)辦理，這樣一旦勞動者在未繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的用人單位發(fā)生工傷，就不能從工傷保險(xiǎn)基金處獲得工傷保險(xiǎn)賠償，或者說發(fā)生工傷的用人單位就免不了本可以由工傷保險(xiǎn)基金承擔(dān)的相關(guān)賠償責(zé)任。

結(jié)合到本案蔡女士與該外貿(mào)公司之間建立的勞動關(guān)系屬于后用人單位可以不為蔡女士參加養(yǎng)老、醫(yī)療社會保險(xiǎn)，但必須承擔(dān)未訂立勞動合同向蔡女士支兩倍工資的法定義務(wù)；也不能免除為蔡女士依法參加工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù)；在蔡女士提供正常勞動的情況下，必須依法支付蔡女士工資和延長工作時(shí)間應(yīng)當(dāng)支付法定的加班加點(diǎn)工資報(bào)酬；后建立勞動關(guān)系的用人單位必須與原用人單位一起全面擔(dān)負(fù)起保護(hù)勞動者依法享有合法權(quán)益的法律責(zé)任。

三、雙重勞動關(guān)系下用工法律風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）入職時(shí)嚴(yán)格進(jìn)行入職審查，要求員工提供解除勞動關(guān)系的證明

在招聘錄用新人員時(shí)，必須在錄用條件中闡明：尚未與其他單位辦理勞動關(guān)系解除/終止手續(xù)的情形下屬于不符合錄用條件，用人單位可隨時(shí)在試用期內(nèi)解除勞動合同；在人員錄用面試過程中，應(yīng)詢問對方是否與其他單位存在勞動關(guān)系、是否還存在未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)情況；要求勞動者正式入職前提交其與前用人單位解除/終止勞動存在勞動關(guān)系的證明材料，并進(jìn)一步電話核實(shí)。

（二）合理設(shè)計(jì)規(guī)章制度，及時(shí)解除勞動關(guān)系

根據(jù)法律規(guī)定：勞動者同時(shí)與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以隨時(shí)解除勞動合同。用人單位可以明確嚴(yán)重影響的標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定，或者在發(fā)現(xiàn)之后書面通知其解除與原單位的勞動關(guān)系并提供證明。但是從舉證角度考慮，前者的舉證難度遠(yuǎn)高于后者，后者舉證也比較復(fù)雜。因此可以在員工手冊的規(guī)章制度中闡明：若員工與其他單位存在勞動關(guān)系，則需在入職前或入職時(shí)告知單位，如未告知單位，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，則視為嚴(yán)重違反規(guī)章，用人單位有權(quán)單方面解除勞動合同。

四、總結(jié)

綜上所述，企業(yè)勞動用工法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)經(jīng)營過程中存在的重要風(fēng)險(xiǎn)之一，在目前《勞動合同法》的立法中著重于保護(hù)勞動者利益的環(huán)境下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)重視和理解包括《勞動合同法》在內(nèi)的法律法規(guī)，不斷提高企業(yè)防控勞動用工法律風(fēng)險(xiǎn)的能力，促進(jìn)勞資雙方共同和諧發(fā)展，使企業(yè)走的更遠(yuǎn)，做的更好。endprint