依據(jù)我國(guó)婚姻法及當(dāng)下離婚現(xiàn)狀試論我國(guó)離婚救濟(jì)制度及發(fā)展方向

李永康

[摘要]目前，我國(guó)離婚有協(xié)議離婚和訴訟離婚這兩種方式，而離婚的意義并不僅在于，原夫妻二人的問題，而且還關(guān)乎到，社會(huì)公平，倫理爭(zhēng)議，保護(hù)弱者權(quán)益等的現(xiàn)實(shí)社會(huì)問題。一方面受長(zhǎng)期“男尊女卑”思想的影響，尤其是廣大的農(nóng)村地區(qū)的女權(quán)保護(hù)狀況依然嚴(yán)峻；另一方面，在部分經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)較快地區(qū)，女權(quán)益意識(shí)較好，部分男性的生活狀況卻不如女性，成為受歧視的對(duì)象，即“逆男尊女卑現(xiàn)象”。所以，當(dāng)下，我們不能只注重傳統(tǒng)意義上的去維護(hù)婦女權(quán)益，也應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，看到男權(quán)同樣也需要保護(hù)，這樣才能做到真正意義上的性別平等。

[關(guān)鍵詞]離婚；弱者保護(hù)；婚姻法

一、我國(guó)離婚救濟(jì)制度的概述

行改革開放以來(lái)，尤其是近十多年，我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、思想結(jié)構(gòu)、社會(huì)觀念發(fā)生了翻天覆地的變化，在婚姻家庭關(guān)系中，也出現(xiàn)了史無(wú)前例的問題。因1980年《婚姻法》明顯滯后性而引發(fā)的社會(huì)問題不勝其數(shù)，特別是近年來(lái)，離婚率居高不下，在離婚中弱勢(shì)一方利益的保護(hù)的缺陷成了嚴(yán)重的社會(huì)問題。

目前，我國(guó)離婚可以選擇協(xié)議離婚和訴訟離婚這兩種方式。在夫妻在離婚后，除夫妻關(guān)系終止外，還可能涉及子女撫養(yǎng)、共有財(cái)產(chǎn)的分割、財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償以及給付損害賠償金等問題。所以，離婚的意義并不僅在于，原夫妻二人的問題，而且還關(guān)乎到，社會(huì)公平，倫理爭(zhēng)議，保護(hù)弱者權(quán)益等的現(xiàn)實(shí)社會(huì)問題。

二、《婚姻法》中關(guān)于離婚的論述

（一）協(xié)議離婚

協(xié)議離婚是夫妻雙方在離婚時(shí)對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割等事項(xiàng)達(dá)成一致，在離婚登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)，以消滅婚姻關(guān)系。根據(jù)《婚姻法》，《婚姻法司法解釋（二）》，《婚姻法解釋（三）》之規(guī)定，當(dāng)事人在離婚協(xié)議中達(dá)成合意即可終止婚姻關(guān)系，但同時(shí)又在財(cái)產(chǎn)分割問題上又指出：當(dāng)事人離婚后，因履行財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理：男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割問題后悔的，可請(qǐng)求撤銷或者變更財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，但法院在受理后未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的除外。這樣的規(guī)定就為可能在離婚后，原夫妻雙方對(duì)婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議問題的解決開了法律上的口子，但這僅僅是爭(zhēng)議財(cái)產(chǎn)涉及欺詐、脅迫等情形，以至于忽略了，夫妻一方在婚后若是生活水平、生活質(zhì)量嚴(yán)重下降而無(wú)法救濟(jì)的其他情形。

此外，基于人身關(guān)系的特殊性，在夫妻雙方協(xié)議離婚后，對(duì)子女撫養(yǎng)發(fā)生爭(zhēng)議，可以隨時(shí)訴訟解決，不受時(shí)間的限制。

（二）訴訟離婚

訴訟離婚是在夫妻雙方以訴訟的方式，通過法院判決終止婚姻關(guān)系，包括：

1.離婚的法定離婚事由：夫妻一方重婚或與他人同居，另一方提出離婚請(qǐng)求的：一方有實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的：一方有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的：雙方因感情不和分局滿2年的：一方被宣告失蹤或死亡的，以及其他導(dǎo)致雙方感情不和的情形等。

2.婦女的特別保護(hù)：原則上男方子在女方在懷孕期、分娩后1年內(nèi)或者終止妊娠后6個(gè)月內(nèi)，不得提出離婚請(qǐng)求，但是，女方提出離婚，或者法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的除外，這條規(guī)定是對(duì)《憲法》中關(guān)于保護(hù)婦女權(quán)益規(guī)定在婚姻法上的具體體現(xiàn)。但現(xiàn)階段我國(guó)婚姻法只規(guī)定離婚時(shí)對(duì)婦女的特殊保護(hù)，卻忽略了婦女在家庭生活中的保護(hù)，例如：家庭保護(hù)冷暴力、女性“三期”等特別時(shí)期的保護(hù)。

婚姻法之所以對(duì)婦女權(quán)益予以特別保護(hù)，是因?yàn)槲覈?guó)長(zhǎng)期的男尊女卑的社會(huì)風(fēng)俗，導(dǎo)致婦女長(zhǎng)期相對(duì)于男子而言處于弱勢(shì)地位，對(duì)婦女權(quán)益特別保護(hù)有利于實(shí)現(xiàn)男女平等，早日消除性別歧視。但如今經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展中的我國(guó)，一方面受長(zhǎng)期“男尊女卑”思想的影響，部分地區(qū)，尤其是廣大的農(nóng)村地區(qū)的女權(quán)保護(hù)狀況依然嚴(yán)峻；另一方面，在部分經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)較快地區(qū)，女權(quán)益意識(shí)較好，甚至出現(xiàn)了“女王”文化，部分男性的生活狀況卻不如女性，成為受歧視的對(duì)象，即“逆男尊女卑現(xiàn)象”。所以，當(dāng)下，我們不能只注重傳統(tǒng)意義上的去維護(hù)婦女權(quán)益，也應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，看到男權(quán)同樣也需要保護(hù)，這樣才能做到真正意義上的性別平等。

3.軍婚的特殊保護(hù)：原則上現(xiàn)役軍人配偶提起訴訟離婚的，未經(jīng)軍人同意，法院不得判決離婚，但現(xiàn)役軍人重婚或與他人同居、實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員、賭博吸毒惡習(xí)等屢教不改的等重大過錯(cuò)的除外。以對(duì)特殊職業(yè)的婚姻予以特別保護(hù)，在我國(guó)僅規(guī)定了對(duì)有現(xiàn)役軍人的唯一特例，這是因?yàn)閷?duì)國(guó)家安全問題的特殊考慮。但是，對(duì)于一些“軍嫂”、“軍夫”而言，僅有法律所列舉的這幾種職業(yè)軍人的重大過錯(cuò)在先，其配偶才能主張離婚，在當(dāng)今卻難以滿足事實(shí)上保護(hù)弱勢(shì)方的需求。例如，一些冷暴力對(duì)人精神上的傷害，可能不比以上列舉內(nèi)容的傷害小，但是卻沒有被寫入婚姻法，甚至連兜底“其他情形”字樣文字描述都沒有。所以，修改《婚姻法》中涉及軍婚離婚條款，以達(dá)到和社會(huì)時(shí)代相適應(yīng)的問題，就顯得較為突出了。

4.無(wú)民事行為能力人的特別規(guī)定：無(wú)民事行為能力人的配偶在婚內(nèi)有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無(wú)民事行為能力人的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護(hù)資格的人在依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系后，可代理無(wú)民事行為能力人向法院提起離婚訴訟請(qǐng)求。但對(duì)于，“其他”有監(jiān)護(hù)資格的人的范圍認(rèn)定在法律上卻很模糊。

三、財(cái)產(chǎn)分割問題

在夫妻雙方離婚時(shí)應(yīng)對(duì)共有財(cái)產(chǎn)就行分割。一般情況下，當(dāng)事人之間能夠達(dá)成協(xié)議的，依協(xié)議進(jìn)行分割。達(dá)不成協(xié)議的，依照《婚姻法司法解釋（二）》第16、17、18、20條有關(guān)規(guī)定進(jìn)行分割。然而，在一些特殊情況下，夫妻雙方在離婚時(shí)可能會(huì)產(chǎn)生對(duì)離婚一方的不利影響，所以，需要另一方予以離婚財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償、甚至損害賠償。

（一）離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的局限性

此處，僅以《婚姻法》第42條為例，對(duì)離婚時(shí)弱勢(shì)一方經(jīng)濟(jì)幫助在實(shí)踐中的運(yùn)用的局限性予以評(píng)論?！痘橐龇ā返?2條雖然規(guī)定了離婚時(shí)對(duì)弱勢(shì)方的經(jīng)濟(jì)幫助的法律規(guī)定，但第42條具體適用主體、適用條件都無(wú)相關(guān)法律條文規(guī)定，婚姻法解釋也并未明確的規(guī)定，留給法官判決的自由裁量空間過大。例如對(duì)于“生活困難”的判定標(biāo)準(zhǔn)為為例：離婚后配偶一方依靠其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或者離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗镜纳钏降那樾?。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)雖然很明確，但由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、物價(jià)上漲以及各地生活水平提高等不同因素的影響，“生活困難”在認(rèn)定時(shí)仍困難重重。此外，一些經(jīng)濟(jì)條件較好的夫妻在離婚時(shí)任何一方都不會(huì)因?yàn)殡x婚而導(dǎo)致其“生活困難”，但這并不代表經(jīng)濟(jì)條件較好的夫妻在離婚后一方因?yàn)樵诮?jīng)濟(jì)上不被認(rèn)定為“生活困難”就不在離婚時(shí)會(huì)不“吃虧”。所以，我國(guó)可以借鑒美國(guó)婚姻法中關(guān)于，夫妻雙方在離婚后應(yīng)保證對(duì)方的生活應(yīng)不低于婚前生活標(biāo)準(zhǔn)的制度，來(lái)彌補(bǔ)生活水平較好的夫妻離婚時(shí)，相對(duì)弱勢(shì)一方的“生活困難”標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法鑒定的難題。

另外，第42條規(guī)定，離婚經(jīng)濟(jì)幫助的條件僅適用于離婚時(shí)，由于離婚時(shí)的弱勢(shì)一方一般很難扭轉(zhuǎn)自己的經(jīng)濟(jì)狀況，離婚后可能長(zhǎng)期處于生活困難的狀態(tài)。實(shí)踐中，離婚后陷入生活困難或者資助方履行完義務(wù)后，受助方生活過一段時(shí)間后再陷入困難的案例屢比比皆是，而此時(shí)受助方已完成離婚，即在法理上無(wú)法行使其要求另一方予以經(jīng)濟(jì)幫助的權(quán)利。所以，也就導(dǎo)致在事實(shí)上無(wú)法實(shí)現(xiàn)《婚姻法》上幫助生活苦難一方，保護(hù)弱勢(shì)群體的立法思想。

（二）對(duì)無(wú)過錯(cuò)的弱者的損害賠償

婚姻法中的離婚損害賠償制度是一項(xiàng)新增加的救濟(jì)制度制度，它的設(shè)立有力的推動(dòng)了我國(guó)司法實(shí)踐的發(fā)展，彌補(bǔ)了相關(guān)領(lǐng)域的法律空白。但實(shí)踐中，對(duì)離婚時(shí)過錯(cuò)方的具體過錯(cuò)情況的認(rèn)定中還是有所保留的，僅限于重婚、同居、家暴、虐待、遺棄家庭成員這幾種1無(wú)過錯(cuò)方才享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)的情況。但是在司法實(shí)踐中，實(shí)際情況遠(yuǎn)非只有上訴情形。所以，婚姻法對(duì)于離婚時(shí)的弱者的保護(hù)是不全面的，同時(shí)也給“施暴者”以合法施暴預(yù)留了法律上的空間。據(jù)此，期待“兩高”能盡快對(duì)《婚姻法》第46條做出新的司法解釋以彌補(bǔ)法律上的漏洞。endprint