劉婷

[摘要]“一帶一路”是中國主導(dǎo)的一項(xiàng)偉大構(gòu)想，能夠推動(dòng)亞洲區(qū)域經(jīng)貿(mào)合作，促進(jìn)眾多發(fā)展中國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)各國互利共贏。文章認(rèn)為，在全球經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生重大變化背景下，國際投資規(guī)則也發(fā)生改變，面臨重構(gòu)需求。中國應(yīng)抓住此次機(jī)遇，基于現(xiàn)有的國際投資規(guī)則加以創(chuàng)新，在推動(dòng)多邊投資規(guī)則制定的同時(shí)加強(qiáng)國內(nèi)自貿(mào)區(qū)的建設(shè)，在國際投資規(guī)則重構(gòu)中掌握話語權(quán)，這對(duì)于我國實(shí)施“一帶一路”具有重要意義。

[關(guān)鍵詞]“一帶一路”；國際投資規(guī)則；多邊投資協(xié)定

“一帶一路”受中國古代絲綢之路的啟發(fā)，但地域范圍上遠(yuǎn)大于古代絲綢之路，穿過歐、亞、非三大洲，沿線涉及60多個(gè)國家和地區(qū)。在過去的兩年里，中國同“一帶一路”沿線國家經(jīng)貿(mào)發(fā)展迅速，僅僅在貿(mào)易上就超過3萬億美元，中國對(duì)“一帶一路”沿線國家投資累計(jì)更是超過500億美元?！耙粠б宦贰辈粌H促進(jìn)了沿線國家之間經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，而且可以利用亞洲國家的資源等優(yōu)勢縮小沿線各國以及與發(fā)達(dá)國家的差距。其重要意義承襲南南合作，是沿線諸多發(fā)展中國家的一次“平權(quán)運(yùn)動(dòng)”。此發(fā)展構(gòu)想為我國充分打造開放型經(jīng)濟(jì)提供一個(gè)契機(jī)，對(duì)我國維護(hù)和發(fā)展開放型全球經(jīng)濟(jì)具有關(guān)鍵作用，更有利于我國在新一輪國際投資規(guī)則重構(gòu)中掌握話語權(quán)。

一、國際投資規(guī)則的新特點(diǎn)

第二次世界大戰(zhàn)后，各國都在專注于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，加強(qiáng)本國對(duì)外投資，使雙邊投資保護(hù)協(xié)定（BIT）成為主要的國際投資規(guī)則，其涉及到對(duì)投資的保護(hù)以及投資爭端解決機(jī)制等多方面的內(nèi)容。據(jù)《2016年世界投資報(bào)告》顯示，截至2015年，全球共有3304個(gè)國際投資協(xié)定。但2008年世界金融危機(jī)的爆發(fā)以及隨之而來的后金融危機(jī)時(shí)代，以中國為主要代表的部分發(fā)展中國家的崛起使國際經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生了重大變化。由于法律發(fā)展的滯后性等本質(zhì)屬性，用以規(guī)制國際投資的法律已然落后于國際投資發(fā)展的步伐。傳統(tǒng)的國際投資規(guī)則難以有效地解決目前國際投資中出現(xiàn)的一系列新問題。同時(shí)這些國際投資規(guī)則也呈現(xiàn)出與傳統(tǒng)投資規(guī)則的明顯不同的特征。

（一）國際投資規(guī)則涵蓋內(nèi)容愈加廣泛

當(dāng)今國際投資規(guī)則體系主要是由涉及內(nèi)容相對(duì)較為單一的雙邊投資協(xié)定構(gòu)成，但多邊性的投資協(xié)定卻又有其自身的局限性。例如，以1994年開始生效的《北美自由貿(mào)易協(xié)定》（NAFTA）為代表的區(qū)域性貿(mào)易投資協(xié)定只是針對(duì)于特定的北美地區(qū)；WTO框架內(nèi)的《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》（TRIMs）只是局限于投資領(lǐng)域內(nèi)的某一專門議題，亦或是經(jīng)合組織（0ECD）于1976年公布的《關(guān)于國際投資和多國企業(yè)宣言》等具有軟法性質(zhì)的指南。近幾年來，隨著新一輪經(jīng)濟(jì)全球化的快速發(fā)展，部分東道國已成為投資國，內(nèi)容單一的國際投資規(guī)則明顯跟不上國際投資發(fā)展的勢頭，有關(guān)跨國投資的企業(yè)仍沒有一套全球性的法律法規(guī)加以規(guī)制和約束。在此背景下，無論是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家都更希望通過制定國際投資規(guī)則來保護(hù)自身利益。以往投資規(guī)則的制定具有很大的獨(dú)立性，涉及內(nèi)容單一，如今的投資規(guī)則不僅僅涉及貨物和服務(wù)貿(mào)易，還包含國際投資中涉及到的透明度問題、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、投資爭端解決機(jī)制以及環(huán)境和勞工權(quán)益等問題。

（二）詳細(xì)確定了概念的內(nèi)涵以及權(quán)利義務(wù)的范圍

目前，包含更詳細(xì)投資保護(hù)條款以及自由化承諾的投資條約越來越多，締約方對(duì)“公正和公平待遇”“最惠國待遇適用范圍”“間接征用”等概念的界定更加明確，盡可能減少規(guī)則內(nèi)容的不確定性，對(duì)締約方所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)更加嚴(yán)格。針對(duì)解決投資者與東道國之間投資爭端的問題，國際投資規(guī)則制定方也采取了一系列措施，例如，增加信息披露制度，加強(qiáng)投資爭端仲裁的透明度的建設(shè)，引入“法庭之友”制度。

（三）國際投資的自由化水平更高

相比于以歐式BIT為代表的第一代國際投資規(guī)則更加強(qiáng)調(diào)對(duì)外資的保護(hù)，對(duì)外資方面實(shí)施更為嚴(yán)格的準(zhǔn)入后國民待遇而言，如今的國際投資規(guī)則不僅僅注重對(duì)投資的保護(hù)，更加注重投資自由化的發(fā)展。自《里斯本條約》2009年生效后，歐盟在對(duì)外簽署和締結(jié)投資條約上就取得了專屬權(quán)利，采用投資保護(hù)和準(zhǔn)入并駕齊驅(qū)的新型投資政策，從以投資保護(hù)維護(hù)為主向投資保護(hù)和投資準(zhǔn)入并重的國際投資規(guī)則轉(zhuǎn)變。隨后，歐盟和美國于2012年4月共同發(fā)表《關(guān)于國際投資共同原則的聲明》，聲明中明確提出市場準(zhǔn)入，提高國際投資自由化水平。美國在2012年的BIT范本中隨之確定了“準(zhǔn)入前國民待遇+負(fù)面清單”的模式，除了在清單中列舉出來的不能自由進(jìn)入的行業(yè)之外，都是可以自由投資的行業(yè)，這充分給予國際投資者最大限度的自由。目前，包括馬來西亞、墨西哥以及我國在內(nèi)的很多發(fā)展中國家也采用這種模式。同時(shí)，美國2012BIT范本中明確指出外匯也可以自由轉(zhuǎn)移，給予國際投資高度自由化。《2012年世界投資報(bào)告》提出，每個(gè)國家都有權(quán)為了公共利益等因素建立國際投資準(zhǔn)入條件?，F(xiàn)今越發(fā)注重投資貿(mào)易自由化的國際投資規(guī)則擴(kuò)大了東道國的權(quán)利，有利于平衡國際投資中投資者與東道國之間的利益，順應(yīng)時(shí)代發(fā)展要求，實(shí)現(xiàn)雙方互贏。

（四）限制投資者與東道國爭端解決機(jī)制的變化

早期國際投資活動(dòng)中，投資者較多的來自于發(fā)達(dá)國家，而東道國往往是經(jīng)濟(jì)較落后的發(fā)展中國家，投資者為了保護(hù)自身的權(quán)益設(shè)定了爭端解決機(jī)制，即投資者在條約規(guī)定的情形下，一旦與東道國發(fā)生投資爭端，可以直接選擇國際仲裁機(jī)構(gòu)，而無須通過東道國法院來加以救濟(jì)。然而國際仲裁機(jī)構(gòu)的弊端隨著國際爭端的增多而日益顯現(xiàn)出來。仲裁庭援引先例的相互矛盾、缺乏透明度、仲裁員不公正等現(xiàn)象制約了東道國對(duì)外資的管轄，以至于澳大利亞等發(fā)達(dá)國家直接宣布在未來的投資協(xié)定中直接放棄此種爭端解決機(jī)制。在新一輪的全球經(jīng)濟(jì)化背景下，發(fā)達(dá)國家在國際投資規(guī)則中不再一味地強(qiáng)調(diào)對(duì)外資的保護(hù)，同時(shí)也更多地考慮本國利益，謹(jǐn)慎引進(jìn)投資者與東道國爭端解決機(jī)制。

二、我國與“一帶一路”沿線國家目前采用的國際投資規(guī)則體系特點(diǎn)

“一帶一路”沿線國家眾多，地理位置跨越亞、非、歐三大洲。近幾年，我國不斷加大對(duì)沿線國家的投資，因此面對(duì)國際投資發(fā)展的新變化，構(gòu)建新的投資規(guī)則必要且必須。我國與“一帶一路”沿線國家一直以來利用現(xiàn)有的國際投資規(guī)則對(duì)投資和和東道國加以制約，但實(shí)際過程中面臨著眾多問題。endprint

（一）以雙邊投資協(xié)定為主

傳統(tǒng)的跨國投資主要是由經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家向落后的發(fā)展中國家投資，由于投資者與東道國之間經(jīng)濟(jì)文化等各方面差距較大，所以雙邊投資協(xié)定以其自身針對(duì)性強(qiáng)的特點(diǎn)一直深受各國歡迎，逐步成為國際投資規(guī)則的主要組成部分。目前我國已經(jīng)和“一帶一路”沿線眾多國家簽署了BIT。然而，這些BIT大多簽署于上個(gè)世紀(jì)九十年代，用的還是老一代的BIT模板，再加上當(dāng)時(shí)我國改革開放時(shí)間不久，對(duì)外投資仍處于剛剛起步階段，因此，當(dāng)時(shí)簽署的BIT已經(jīng)遠(yuǎn)落后于如今的發(fā)展需求。目前美國2012年BIT范本是國際上最新的版本，其中確定了一系列高標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)投資者的條款。而我國與沿線國家簽署的BIT，大多僅停留在保護(hù)投資者的層面，一是保護(hù)程度普遍不高，二是較少涉及投資自由化和投資便利化的內(nèi)容，三是沒有一個(gè)協(xié)定采用了準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單的管理模式。與我國簽訂BIT的國家眾多，內(nèi)容錯(cuò)綜復(fù)雜，加重了投資規(guī)則的碎片化現(xiàn)象，極易導(dǎo)致“意大利面條碗效應(yīng)”的發(fā)生，從而給投資者帶來不利影響。

（二）缺少多邊投資協(xié)定

相比于與多邊貿(mào)易協(xié)定汗牛充棟的現(xiàn)象，多邊投資協(xié)定相對(duì)少了許多。目前全球?yàn)閿?shù)不多且具有約束力的多邊投資協(xié)定有《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》（HIGA）《關(guān)于解決各國和其他國家之間的投資爭端的公約》（ICSID）以及《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》（TRIMS）。⑨這些協(xié)定基本上都是為了保護(hù)投資，并沒有涉及關(guān)于投資其他方面的內(nèi)容，內(nèi)容單一，對(duì)于目前國際投資中出現(xiàn)的國民待遇等基礎(chǔ)性問題沒有給出合理性的規(guī)制措施。但即便如此，目前ICSID成員國中已經(jīng)有51個(gè)締約國是“一帶一路”沿線國家，所以此國際多邊投資規(guī)則在一定程度上還可以起到保護(hù)投資的作用。總之，“一帶一路”的投資合作亟需多邊投資規(guī)則加以規(guī)制，以保證“一帶一路”沿線國家的投機(jī)發(fā)展，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

（三）重構(gòu)區(qū)域投資協(xié)定

區(qū)域投資協(xié)定包括專門針對(duì)直接投資的區(qū)域性協(xié)定和在內(nèi)容上涉及直接投資的貿(mào)易協(xié)定。前者以《中國一東盟自由貿(mào)易區(qū)投資協(xié)定》為代表，后者包括《中國一巴基斯坦自貿(mào)協(xié)定》等?！耙粠б宦贰币筮_(dá)到國家間互相共贏，所以有些國際投資的新標(biāo)準(zhǔn)并不適合“一帶一路”沿線國家。例如，ICSID允許投資者東道國法院的管轄直接通過國際仲裁庭狀告東道國，這一有利于投資者的爭端解決機(jī)制與國家間相互共贏的理念相違背。這種極度保護(hù)投資者利益的做法是目前“一帶一路”沿線眾多國家所不能接受的?？偨Y(jié)而言，區(qū)域投資協(xié)定需要與“一帶一路”的實(shí)際需求向結(jié)合，對(duì)其規(guī)則重新構(gòu)建，尋求到最適宜“一帶一路”發(fā)展的國際投資規(guī)則。

三、對(duì)掌握國際投資規(guī)則話語權(quán)的SWOT分析

（一）SWOT分析法中的S——?jiǎng)荩⊿trength）

2015年我國對(duì)外投資高達(dá)1276億美元，增長了4%，位居世界第三；在吸收外資方面，我國僅次于美國和中國香港。中國成為一個(gè)兼具世界投資大國和引進(jìn)外資大國的雙重身份的國家，具有雄厚的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。由我國發(fā)起設(shè)立的亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行已經(jīng)為“一帶一路”建設(shè)參與國的9個(gè)項(xiàng)目提供17億美元貸款，“絲路基金”投資達(dá)40億美元，我國與中東歐“16+1”金融控股公司正式成立。自2013年以來，我國也一直在積極推進(jìn)《區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)合作伙伴關(guān)系協(xié)定》（RECP）的談判。我國提出的“一帶一路”為各個(gè)國家實(shí)現(xiàn)共贏，幫助沿線國家提高經(jīng)濟(jì)水平，已然是一個(gè)負(fù)責(zé)任的大國形象。中國有資格且有能力在新一輪的國際投資規(guī)則構(gòu)建中掌握話語權(quán)。

（二）SWOT分析法中的W——劣勢（Weak-ness）

“一帶一路”沿線國家眾多且各國間政治經(jīng)濟(jì)文化差距甚大，投資環(huán)境較差，投資風(fēng)險(xiǎn)較高。調(diào)查顯示，我國在大洋洲、東南亞以及中亞區(qū)域的投資保護(hù)程度普遍較低，尤其中亞區(qū)域，投資面臨的政治風(fēng)險(xiǎn)較高。這不可避免地導(dǎo)致我國與“一帶一路”沿線國家間的投資面臨著高風(fēng)險(xiǎn)，而政治風(fēng)險(xiǎn)是對(duì)外投資中一項(xiàng)極其重要的衡量指標(biāo)。面對(duì)如此惡劣的投資環(huán)境，在投資中需提高投資規(guī)則的標(biāo)準(zhǔn)以縮小投資風(fēng)險(xiǎn)。但尚處經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期的中國在國際投資的制定中一直保有謹(jǐn)慎態(tài)度，到目前為止，我國簽署的絕大多數(shù)BIT都沒有納入“準(zhǔn)入前國民待遇”模式。

（三）SWOT分析法中的O——機(jī)會(huì)（Opportu-nities）

奧巴馬政府在構(gòu)建TPP之初試圖通過TPP來搶占國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則重構(gòu)的制高地，美國前總統(tǒng)奧巴馬曾在政府工作報(bào)告中明確表明不能讓像中國這樣的國家參與全球經(jīng)濟(jì)規(guī)則的制定。但特朗普政府在其入住白宮的第一天就簽署協(xié)議正式退出TPP，從而有利于我國推動(dòng)RECP談判，這無疑給了我國主導(dǎo)國際投資規(guī)則重構(gòu)的契機(jī)。我國吸收外資與對(duì)外投資額的比例從二十世紀(jì)九十年代的18：1飛速發(fā)展到如今接近于1：1，這些顯著的成就有目共睹。近些年伴隨著我國經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，越來越多的企業(yè)響應(yīng)國家“走出去”號(hào)召，積極對(duì)外投資。我國應(yīng)該抓住此次機(jī)遇，在新一輪國際投資規(guī)則重構(gòu)中占據(jù)一席之地，制定出高標(biāo)準(zhǔn)、高質(zhì)量的國際投資規(guī)則，在保護(hù)投資者利益和東道國利益之間尋求到一個(gè)平衡點(diǎn)。

（四）sWOT分析法中的T——威脅（Threaten）

美國雖然退出了TPP，但依舊通過主導(dǎo)《跨大西洋貿(mào)易與投資伙伴關(guān)系協(xié)定》（TTIP）《服務(wù)貿(mào)易協(xié)定》（TISA）以及BIT來掌控著國際投資規(guī)則的制定。而目前正在進(jìn)行的中美BIT談判未成功的主要原因在于國有企業(yè)、投資者和東道國爭端解決機(jī)制、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)以及勞工和環(huán)境等四個(gè)主要條款上。我國雖然經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅猛，在國際投資中占據(jù)著重要的位置，但也難以達(dá)到美國主導(dǎo)的國際投資規(guī)則的高標(biāo)準(zhǔn)。我國在國際投資規(guī)則重構(gòu)中稍有不慎，不僅會(huì)使自身利益受損，而且會(huì)造成之前為爭取國際投資規(guī)則制定的話語權(quán)的努力付諸東流。因此我國需要結(jié)合新一輪國際投資規(guī)則的特點(diǎn)以及顯示需求，著眼于未來，使我國在國際投資規(guī)則的制定中掌握話語權(quán)。

四、重構(gòu)國際投資規(guī)則的建議endprint

（一）推動(dòng)多邊投資規(guī)則的制定

盡管目前國際上已達(dá)成眾多的投資協(xié)定，但依舊無法囊括所有的雙邊投資關(guān)系。在新一輪經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，更多的國家注重全球投資的發(fā)展，加大對(duì)外投資額的投入，使跨國投資在國際經(jīng)濟(jì)中的作用愈發(fā)重要。雙邊投資協(xié)定無法達(dá)到多邊投資協(xié)定所具有的規(guī)模，欠缺規(guī)模效應(yīng)，在眾多國家都參與到跨國投資的階段下，構(gòu)建網(wǎng)狀式的國際投資規(guī)則遠(yuǎn)比構(gòu)建線條式的國際投資規(guī)則規(guī)模廣，且可以減少成本，增加效益。雖然二戰(zhàn)之后國際上數(shù)次嘗試構(gòu)建多邊投資體制均告失敗，如今全球經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生的巨大變化，曾經(jīng)注重保護(hù)東道國利益的發(fā)展中國家也開始強(qiáng)調(diào)對(duì)投資的保護(hù)。正如詹曉寧所說：“這些發(fā)展中國家也有必要對(duì)傳統(tǒng)的目標(biāo)進(jìn)行調(diào)整，從爭取寬泛的規(guī)制方面的靈活性，轉(zhuǎn)變?yōu)橐愿浞值乇Ｕ媳緡鴮?duì)外投資者的利益為目標(biāo)?！薄耙粠б宦贰毖鼐€國家較多，無論從效益上還是成本上來看，推動(dòng)多邊投資規(guī)則的制定更有利于其發(fā)展，有助于實(shí)現(xiàn)互利共贏的目標(biāo)。

（二）國際投資規(guī)則需國際與國內(nèi)相對(duì)接

二戰(zhàn)后美國主導(dǎo)的國際投資規(guī)則以維護(hù)發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體利益為鮮明特色，對(duì)于“一帶一路”沿線大多數(shù)發(fā)展中國家而言，發(fā)達(dá)國家的援助是單向的和非互惠的，無論是國際貨幣基金組織（IHF）的貸款條件，還是世界銀行（WB）的項(xiàng)目開發(fā)，都十分苛刻和有限且?guī)в姓蝺A向。從全球化視角來看，不難發(fā)現(xiàn)各國為了自身利益都在爭取國際投資規(guī)則制定的話語權(quán)，以期在國際投資中占據(jù)優(yōu)勢，加強(qiáng)本國的投資發(fā)展。為了繼續(xù)推進(jìn)“一帶一路”的實(shí)施，我國必須加快國內(nèi)自由貿(mào)易實(shí)驗(yàn)區(qū)的建設(shè)，將國際上成熟的投資規(guī)則移植到國內(nèi)，同時(shí)也積極在國際投資規(guī)則的重構(gòu)中融入更多的中國元素。對(duì)此，我國提出“一帶一路”的核心理念和合作共贏，并以實(shí)際行動(dòng)創(chuàng)辦亞洲基礎(chǔ)建設(shè)投資銀行對(duì)沿線國家投資，積極推動(dòng)RECP的談判，在國內(nèi)更是設(shè)立中國（上海）自由貿(mào)易實(shí)驗(yàn)區(qū)就是較好的實(shí)踐。

（三）選擇合理的投資爭端解決機(jī)制

投資者與東道國之間基于自身利益不可避免地會(huì)發(fā)生投資爭端。目前國際上通用的投資爭端解決機(jī)制主要有ICSID投資仲裁機(jī)制、援用《能源憲章條約》的投資仲裁機(jī)制以及《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)定》。但三者都無法得到“一帶一路”沿線國家的普遍認(rèn)可。就ICSID而言，這一仲裁機(jī)制的規(guī)則與歷來的實(shí)踐表明，有偏袒投資者利益、打壓東道國的現(xiàn)象?！耙粠б宦贰毖鼐€部分國家面臨著政治混亂、恐怖主義滋生以及能源問題和宗教沖突等風(fēng)險(xiǎn)，使建立“一帶一路”專門爭端機(jī)制的想法難以實(shí)行。因此，解決與“一帶一路”沿線國家的投資爭端，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況適時(shí)選擇合理的投資爭端解決機(jī)制。

五、結(jié)語

“一帶一路”是在新一輪全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展浪潮的背景下，由我國主導(dǎo)的亞太經(jīng)貿(mào)合作，沿線涉及眾多發(fā)展程度不同的國家，互利共贏是“一帶一路”的核心理念。我國在自身迅速發(fā)展的同時(shí)不忘周邊國家的發(fā)展，如何將“一帶一路”繼續(xù)有效推行下去，如何實(shí)現(xiàn)中國與“一帶一路”沿線國家互利共贏是中國乃至“一帶一路”沿線國家共同面臨的問題。筆者認(rèn)為，我國雖然與歐美等發(fā)達(dá)國家在國際投資規(guī)則中存在較大差距，但面對(duì)國際經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生的變化，中國經(jīng)濟(jì)的崛起以及在國際投資中所占據(jù)的地位，中國應(yīng)抓住此次機(jī)遇，在國際投資規(guī)則的重構(gòu)的掌握話語權(quán)。

[責(zé)任編輯：農(nóng)媛媛]endprint