張珺

最高人民檢察院召開檢察機關(guān)未成年人全面綜合司法保護新聞發(fā)布會時，最高檢未檢辦副主任史衛(wèi)忠肯定淮陰市與慈溪市公開信息的初衷，但由于涉及到一些保護兒童和維護犯罪人員基本權(quán)利的敏感性問題，在實務(wù)和理論界還有一些不同認(rèn)識，推動起來也還需要有一套成熟的制度加以保障

2017年12月1日，江蘇省淮安市淮陰區(qū)法院第一法庭，淮陰區(qū)居民、被告人張某喜戴著手銬，深深地低下了頭。

和他一起站在審判席上的還有其他三人，皆因強奸、猥褻未成年人被淮陰區(qū)檢察院提起訴訟。最終，淮陰區(qū)法院一審判處四人有期徒刑三年至四年六個月不等。

同時，據(jù)當(dāng)日淮陰區(qū)政法委、法院、檢察院、公安分局、司法局、關(guān)工委、教育局、團委、婦聯(lián)等九部門聯(lián)合發(fā)布的《淮陰區(qū)性侵未成年人案件罪犯從業(yè)禁止及信息公開制度》規(guī)定，在刑事判決生效之日起一個月內(nèi)，張某喜和其他三人的個人信息將通過多個渠道向社會公開，同時，他們也被禁止在淮陰區(qū)內(nèi)，從事與未成年人密切接觸的工作。

“淮陰區(qū)的做法符合兒童利益最大化的基本原則要求?！被搓巺^(qū)法院審判委員會專職委員滕威稱。實際上，這是江蘇省首次對性侵未成年人犯罪人員施行信息公開與行業(yè)禁令措施，并且兩條措施雙管齊下，中央政法委主辦的中國長安網(wǎng)稱其為“史上最嚴(yán)”。

在有些法律工作者和專家眼中，此舉有著“里程碑意義”;可在另一些人看來，此舉雖然符合大眾期待，但“合情，未必合法”。

“不公開為例外”

2017年夏天，淮陰區(qū)的張某喜將鄰居家的未成年女童從家中騙出，將其帶至偏僻地段，以暴力威脅等手段對該女童進行猥褻。

這并非張某喜首次犯罪，此前，他也曾多次因強奸罪入獄，屬于高齡“慣犯”，而12月1日，和他同時站在審判席的其他3名被告人，既有“95后”，也有1985年出生的修腳技師，還有一名被告人涉嫌強奸、猥褻但拒不認(rèn)罪，被法庭零口供定罪。

據(jù)統(tǒng)計，僅僅是2014年12月26日至2017年10月27日，淮陰區(qū)檢察院共審查起訴性侵未成年人犯罪案件22件、25人，包括性侵后殺害女童、輪奸女童、強奸致女童懷孕生育等惡性案件。性侵未成年受害人共42人，其中，39人為農(nóng)村留守女童，占比高達92.9%。

案件線索更曾直接出現(xiàn)在檢察官眼前。2017年3月25日，淮陰區(qū)檢察院未成年人犯罪檢察科（以下簡稱為“未檢科”）趙科長在探望生產(chǎn)后的妻子時得知，病房還來了一個農(nóng)村留守女孩，只有14、15歲左右，也剛剛生完小孩。

趙科長和其他檢察官對此展開調(diào)查，最終發(fā)現(xiàn)，一個56歲學(xué)校職工孫某某多次強奸留守女生致其懷孕產(chǎn)子。檢察院對其提起公訴。

“淮陰區(qū)性侵未成年人案件呈現(xiàn)熟人犯罪比例相對較高;有性犯罪前科的再次實施性犯罪比例相對較高;因犯罪未被及時發(fā)現(xiàn)，受害人往往被侵害的次數(shù)多、時間長等特點?！被搓巺^(qū)檢察院檢察長周飛稱。

為了進一步警示教育犯罪分子，增強未成年人的自我防護意識，淮陰區(qū)法院少年庭庭長郭云紅稱，該法院在江蘇省首次開啟了公開性侵未成年人犯罪人員信息，并禁止其從事與未成年人密切接觸的工作。

自此以后，“此類案件的被告人公開信息為常態(tài)，不公開為例外?！惫萍t稱。

這一規(guī)定即為淮陰區(qū)政法委、檢察院、法院、公安局、司法局、關(guān)工委、教育局等9家單位共同發(fā)布的紅頭文件《關(guān)于性侵未成年人犯罪人員從業(yè)禁止及信息公開》，除非作案時不滿18周歲或被判處有期徒刑以下刑罰，所有性侵害未成年人的嚴(yán)重刑事犯罪人員，自刑事判決生效之日起一個月內(nèi)，都將被公開個人信息，包括姓名、身份證號、照片、年齡、性別和案由。所有人都可通過公檢法司門戶網(wǎng)站、微信公眾號、微博等渠道進行查詢。

除此之外，據(jù)鄭冰介紹，被公開信息的人員在刑滿釋放后或緩刑、假釋考驗期間，不得在淮陰區(qū)內(nèi)從事與未成年人密切接觸的工作，包括學(xué)校、幼兒園、婦科及兒科醫(yī)院、保安公司、物業(yè)公司、動物園等與未成年人密切接觸的機構(gòu)。而至于具體的“禁業(yè)”時間，將由檢察院在起訴時提出“禁業(yè)令量刑建議”，法院判決時決定是否采納。相關(guān)行業(yè)招聘人員時應(yīng)先查詢司法機關(guān)網(wǎng)站。

但是對于法院而言，相關(guān)單位是否主動去看公開信息，看到之后能否遵守，“這是擺在現(xiàn)實面前的難題?！惫萍t稱，“法院只能靠用人單位自愿，這就像沒有‘長出牙齒的規(guī)定?！?/p>

不過，為了保證這項規(guī)定能嚴(yán)格執(zhí)行，鄭冰稱，檢察院等有關(guān)部門將通過口頭糾正，制發(fā)糾正違法通知書、檢察建議書等形式，對有關(guān)單位進行法律監(jiān)督?！叭绨l(fā)現(xiàn)違規(guī)招聘，除要求用人單位立即無條件辭退此類人員，檢察機關(guān)還將要求公安機關(guān)對其予以行政處罰;情節(jié)嚴(yán)重的，將依照刑法第313條拒不執(zhí)行判決、裁定罪追究刑事責(zé)任?！?h3>“敏感性問題”

目前，性侵案件在全國尚無統(tǒng)一的數(shù)量統(tǒng)計，但是“總體上情況比較嚴(yán)重”。

中國少年兒童文化藝術(shù)基金會女童保護基金（簡稱“女童保護基金”）長期關(guān)注此類案件，據(jù)其發(fā)布的媒體公開報道中的有關(guān)數(shù)據(jù)也可見一斑。2016年，媒體報道的性侵兒童（14歲以下）案件共有433起，受害人778人，平均每天曝光1.21起，同比增長高達三成，其中有269起性侵案件的作案者是多次實施性侵，占比高達62.12%。

而2017年以來，全國各地更是曝出多起性侵未成年人案件，其中包括南京火車站猥褻兒童案、北京海淀“名師”家教性侵案、無錫83歲鋼琴教師多次猥褻并強奸兩名9歲幼女案等，引發(fā)了公眾對性侵未成年人犯罪的普遍關(guān)注。endprint

淮陰此舉在江蘇省內(nèi)尚屬首次，但并非是全國首例。

2017年10月31日，浙江省慈溪市檢察院門戶網(wǎng)站的“性侵害未成年人犯罪人員信息公開”一欄中，一位名叫毛萬根的犯罪人員信息上傳至此，包括其姓名、照片、出生年份、戶籍所在地、罪名、判處刑期以及信息公告期限等都赫然在目。

公開信息中稱，犯罪人員毛萬根曾因犯罪，多次被判處刑罰，其中，2009年，他因犯猥褻兒童罪被判處有期徒刑六年，2016年，因犯猥褻兒童罪被判處有期徒刑二年。

據(jù)《檢察日報》2016年6月16日報道，當(dāng)時，浙江省慈溪市人民檢察院牽頭當(dāng)?shù)胤ㄔ?、公安、司法部門出臺了《性侵害未成年人犯罪人員信息公開實施辦法》。其中規(guī)定，對符合條件的實施嚴(yán)重性侵害未成年人行為的犯罪人員，在其刑滿釋放后或者假釋、緩刑期間，通過發(fā)文各單位的門戶網(wǎng)站、微信公眾號、微博等渠道對其個人信息進行公開。

除此之外，慈溪市當(dāng)時出臺的規(guī)定中還依據(jù)刑罰、犯罪情節(jié)、是否再犯、是否為性變態(tài)心理等因素，將犯罪人員信息公開期限分成五年和終身。

“這一做法是一項有積極意義的探索。”2017 年12月28日，最高人民檢察院召開檢察機關(guān)未成年人全面綜合司法保護新聞發(fā)布會時，最高檢未檢辦副主任史衛(wèi)忠在答記者問時肯定了淮陰市與慈溪市公開信息的初衷，但他也提到，由于涉及到一些保護兒童和維護犯罪人員基本權(quán)利的敏感性問題，在實務(wù)和理論界還有一些不同認(rèn)識，推動起來也還需要有一套成熟的制度加以保障。

他提到的“敏感性問題”，一方面是公開信息是否侵犯被告人隱私權(quán)，是否“有悖上位法”。

“公開性侵未成年人罪犯信息必須有法律的明確授權(quán)，但我國目前還沒有類似規(guī)定?！?北京澤永律師事務(wù)所律師王永杰稱。

最高法《關(guān)于人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書的規(guī)定》中第十條也提及，“人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書時，應(yīng)當(dāng)刪除自然人的家庭住址、通訊方式、身份證號碼、銀行賬號、健康狀況、車牌號碼、動產(chǎn)或不動產(chǎn)權(quán)屬證書編號等個人信息?！?/p>

而且，《刑事訴訟法》中還有規(guī)定，開庭時，涉及未成年人及個人隱私的案件不公開審理，最高法院也要求不得把這些案件的裁判文書上網(wǎng)公開。

另一方面，便是公開性侵未成年人罪犯信息帶來的“副作用”。

“犯罪者也有家庭也有孩子，一方面要防止他們重新再犯，另外一方面，他的相關(guān)人，包括他自己的一些不必要透露的信息，不能公開。”北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院副院長、中國刑事訴訟法學(xué)研究會副會長、少年司法專業(yè)委員會主任委員宋英輝教授稱，在具體實施中，難點就在于信息公開的平衡。

對此，王永杰解釋，如果犯罪人員的個人信息通過司法機關(guān)的門戶網(wǎng)站、微信公眾號、微博等渠道向社會進行公開，這些犯罪人員的家人及其未成年子女也容易被識別出來，這將給這些家庭和無辜的孩子帶來雙重傷害。

除此之外，信息公開的年限應(yīng)如何界定，怎樣才能幫助他們接受完法律制裁后，重新回歸社會也需要探討。

對于社會上褒貶不一的評論，郭云紅說她也有所了解，“但我們針對的是實施犯罪行為的被告人，對被害人的信息予以保護。而且選擇公布的信息也很簡單，只有姓名、身份證號、照片等，主要為了在犯罪人員與未成年人之間建立一道屏障，減少他們接觸未成年人機會是很有必要的?！?h3>“這已經(jīng)超越了刑法本身所規(guī)定”

2016年7月某日傍晚，一名居住于上海市閔行區(qū)的女生去老師林某（化名）家中補課。當(dāng)天，她被安排到一間臥室里獨自看書。

等其他學(xué)生全部離開，林某為她一人輔導(dǎo)，直到晚上九點半，這名女生整理完書包準(zhǔn)備回家時，林某一把將她抱住，并開始親吻，其間還用手撫摸她的胸部……一會兒后，林某放開手讓被害人回家，并威脅被害人回家后不要告訴家長。

該名女生當(dāng)時驚恐萬分，回到家后立即將此事告訴了母親。7月28日傍晚，她的母親報案稱林某采用強吻、摸胸部等方式對其女兒進行猥褻。

經(jīng)調(diào)查審問后，閔行區(qū)人民檢察院向閔行區(qū)法院對犯罪嫌疑人林某提起公訴，并建議對其從業(yè)禁止。最終，法院判決被告人林某犯強制猥褻罪，判處有期徒刑兩年六個月，并自刑罰執(zhí)行完畢之日起三年內(nèi)禁止從事教育及相關(guān)工作。

這是上海市首例性侵類從業(yè)禁止案件。此案在當(dāng)時引起廣泛關(guān)注，據(jù)了解，這也成為閔行區(qū)檢察院嘗試建立“限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)機制”的“靈感”來源。

2017年7月初，上海市閔行區(qū)人民檢察院與區(qū)綜治辦、公安、法院、教育、民政等部門共同制定了《關(guān)于限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)辦法（試行）》，確立了加強與未成年人密切相關(guān)行業(yè)入職審查的制度框架。

8月25日，閔行區(qū)檢察院正式召開限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)機制啟動儀式，這在當(dāng)時，是全國首個。

據(jù)了解，該機制主要內(nèi)容涵蓋以下三個方面：合理界定涉性侵害違法犯罪人員的范圍，包括實施了強奸，猥褻兒童，組織、強迫賣淫，引誘、容留、介紹賣淫等行為的違法犯罪人員等;建立“涉性侵害違法犯罪人員信息庫”;落實入職審核運用，將該區(qū)從事未成年人服務(wù)的教育單位、培訓(xùn)機構(gòu)、醫(yī)療機構(gòu)、救助機構(gòu)、游樂場所、體育場館、圖書館等均納入到應(yīng)當(dāng)加強入職人員審查的領(lǐng)域。

據(jù)“女童保護基金”統(tǒng)計，2016年公開報道的433起性侵兒童案件中，易于接觸兒童職業(yè)的從業(yè)者作案占比很高，包含教師、校車司機、學(xué)校廚師、幼兒園工作人員、保安等，全年有98起，占總數(shù)的22.12%。

因此，和閔行區(qū)一樣，淮陰區(qū)的“雙管齊下”政策也對性侵未成年人罪犯予以從業(yè)禁止。

除此之外，2016年12月26日上午，北京市海淀區(qū)法院宣判“家教老師強奸、猥褻女學(xué)生”一案，對被告人鄒明武數(shù)罪并罰，判處有期徒刑十二年零六個月，同時宣告自刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起五年內(nèi)，禁止其從事與未成年人相關(guān)的教育工作。這是北京市法院系統(tǒng)的首次嘗試。

2017 年12月28日，最高人民檢察院關(guān)于檢察機關(guān)未成年人全面綜合司法保護新聞發(fā)布會上，未檢辦副主任史衛(wèi)忠也提到這些檢察機關(guān)是在進行“積極實踐”，但如何有效實施這一制度仍需要不斷完善。

相比信息公開，對性侵未成年人罪犯的就業(yè)禁止規(guī)定面對的法理爭議似乎較小。

這是因為據(jù)刑法修正案（九）規(guī)定，“因利用職業(yè)便利實施犯罪，或者實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年?！?/p>

對比上位法條規(guī)定，淮陰區(qū)法院發(fā)布的文件稱，“刑滿釋放后或者緩刑、假釋考驗期間，不得在淮陰區(qū)從事與未成年人密切接觸的工作”，意思是終身禁止。北京慕公律師事務(wù)所律師劉昌松稱，這已經(jīng)超越了刑法本身所規(guī)定。

另外，刑法修正案（九）中的構(gòu)成要件是“因利用職業(yè)便利實施犯罪”，或者是“實施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪”才能限制其相關(guān)從業(yè)，而實際生活中，這些要件并非都能滿足——這一疏漏只能通過修改刑法或者完善相關(guān)行業(yè)的法定準(zhǔn)入條件予以彌補。

可關(guān)于職業(yè)準(zhǔn)入門檻的設(shè)置，又屬行政許可設(shè)定問題。據(jù)《行政許可法》第12條、第14條及第15條規(guī)定：此類事項，只有法律或行政法規(guī)或地方性法規(guī)，才可設(shè)定行政許可，

除了法理問題，無法回避的是“就業(yè)禁止”的作用也很是有限。

淮陰區(qū)與閔行區(qū)的舉措都只限于本地有效，那些被“就業(yè)禁止”的刑滿釋放人員如若離開本地，該條禁令便失去效用。

“如果是某些區(qū)域?qū)嵤┑脑挘沁@些有性侵兒童前科的人，他離開了這個區(qū)域以后，有可能到其他地區(qū)再次犯罪，再次去性侵其他的兒童?！迸Ｗo基金負責(zé)人、鳳凰網(wǎng)公益主編孫雪梅支持這種司法嘗試，但同時她認(rèn)為，若僅在某一區(qū)域內(nèi)實行，影響有限，有犯罪前科的人可能選擇流竄異地繼續(xù)作案，應(yīng)進一步面向全國推廣，全國聯(lián)網(wǎng)，保護更多的孩子遠離性侵的傷害。

而目前尚無此類制度安排。endprint