崔天雨

（475001 河南大學法學院 河南 開封）

一、海外代購與海外代購型走私犯罪

（一）海外代購的概念

海外代購是近些年出現(xiàn)的新詞匯。海外代購表現(xiàn)為一類是代購者基于境內(nèi)消費者的委托或者授權從境外代為購買指定商品，另一類是代購者將境外商品提前購買，之后再賣給境內(nèi)消費者，因此海外代購行為是一種代理行為或者買賣行為?；诖宋覀兛梢哉J為海外代購是代購者基于境內(nèi)消費者的委托，將境外購買的商品通關交給境內(nèi)消費者或者將其在境外已經(jīng)購買的商品銷售給境內(nèi)的消費者，并收取合同所約定的費用。海外代購一般是通過正常貨運、私人郵寄、個人攜帶三種方式將商品移轉(zhuǎn)至境內(nèi)。①

（二）海外代購走私行為與海外代購型走私犯罪

根據(jù)我國《海關法》第八十二條規(guī)定，違反相關法律與行政法規(guī)，逃避海關監(jiān)管，未經(jīng)海關許可并且未繳納應納稅款的等是走私行為，海外代購走私行為便是違反上述規(guī)定，在海外代購過程中偷逃稅款的行為。多表現(xiàn)為代購商想要獲得更高的利益，偽造貨物為物品進境盡可能的少繳稅款。

海外代購走私行為是一種行政違法行為，具有一定的社會危害性，行政違法行為達到嚴重程度就有可能構(gòu)成犯罪。根據(jù)我國《刑法》第一百五十三條的規(guī)定，對于走私行為予以刑法規(guī)制的因素包括“偷逃稅款數(shù)額較大、巨大、特別巨大”或“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私的”或“有其他嚴重情節(jié)的”。

二、海外代購型走私犯罪的現(xiàn)狀與危害

海外代購走私犯罪目前的現(xiàn)狀呈現(xiàn)以下特點。第一，走私行為的網(wǎng)絡化。第二，走私的小額化。海外代購型走私犯罪的走私數(shù)額較低，但單數(shù)較多，一般通過物品渠道進行走私。第三，走私對象的日常生活化。海外代購型走私犯罪的走私對象一般是我們生活中所常見的物品。第四，走私犯罪較強的隱蔽性。海外代購走私犯罪所進境的物品由于較多是日常用品，所以與合法進境的物品相比從外表看很難察覺，海關部門往往很難對此進行查處。

走私犯罪屬于法定犯罪，對于走私罪的危害性，作為普通大眾往往感覺不到。但是我們不能因此而忽視其對社會的嚴重危害性。行為人為了謀取自己的高額收益，一般通過入境不申報商品、虛報商品價值、偽造商品性質(zhì)三種方式，而其社會危害性主要體現(xiàn)在以下兩個方面。第一，對我國的稅收造成影響。走私犯罪其直接危害便是減少我國的稅收收入以及破壞我國的海關監(jiān)管秩序。第二，對我國的市場秩序造成破壞。海外代購者通過走私行為將物品運送至國內(nèi)，其成本很低，從而形成價格優(yōu)勢，對我國的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的正常運營造成破壞。

三、我國對于海外代購型走私犯罪的規(guī)制現(xiàn)狀

我國《海關法》中與海外代購行為相關的內(nèi)容如下：第一，我國《海關法》規(guī)定了商品入境方式分為貨物、物品兩種，并在第46條規(guī)定了個人進出口攜帶的物品應符合“自用”和“合理數(shù)量”的標準。第二，《海關法》中明確規(guī)定旅客物品通關方式分為申報通道與非申報通道，旅客所帶的海外代購商品一般有攜帶通關與郵寄兩種方式。第三，我國《海關法》《關稅條例》規(guī)定了具體的進出口征稅規(guī)則，對于進口的貨物與物品分別適用不同的征稅規(guī)則。進口貨物所繳納的稅額是以貨物的數(shù)量、價格等實際情況來確定。而進境物品的稅額征收規(guī)則相對簡單，是按照進境物品的價格征收，稅率等海關都有相應的規(guī)定。

我國刑法中對于海外代購型走私犯罪沒有直接規(guī)定。這類犯罪一般按照走私普通貨物、物品罪來定罪量刑。走私普通貨物、物品罪的方式有多種，如繞關走私，通關走私，變相走私，后繼走私，間接走私和準走私。②在量刑幅度上，《刑法修正案（八）》廢除了走私罪原有的死刑，走私普通貨物、物品罪的最高法定刑幅度為無期徒刑。量刑標準也依據(jù)偷逃稅額“較大”“巨大”“特別巨大”和情節(jié)嚴重來處理，刑罰上采取有期徒刑加罰金相結(jié)合的方式。在《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》中還規(guī)定較大、巨大、特別巨大的起點數(shù)額為10萬元、50萬元、250萬元。

四、海外代購型走私犯罪的刑法規(guī)制建議

（一）完善海外代購走私違法行為與走私犯罪的界定

海外代購違法行為與海外代購走私犯罪行為是交叉融合的，只有明確兩者的界限，才能更好地適用法律進行處罰。逃稅數(shù)額一般是區(qū)分兩者的主要標準。我國走私行為所偷逃的稅額是以案發(fā)時或者連續(xù)走私行為的最后終結(jié)之日的稅率、匯率計算的。在具體實踐中，稅率變更隨著政策的變動而變化，單純的以某一點的稅率進行計算從而處罰似乎并不科學。我認為應當在走私行為發(fā)生到結(jié)束的時間段內(nèi)取中間值計算，以便做到罪刑相適應。

（二）拓寬定罪標準

我國刑法對于海外代購型走私犯罪是以偷逃數(shù)額的多少作為定罪的主要依據(jù)，并以情節(jié)的嚴重與否作為補充。在具體實踐中對于走私類型的這種犯罪的打擊往往出現(xiàn)漏洞，我認為原因在于定罪標準仍然有些狹窄。在偷逃稅額與犯罪情節(jié)兩個因素外，我們也應該考慮行為人的主觀惡意程度。在司法實踐中，除了硬性的以刑法規(guī)定的定罪標準作為判斷依據(jù)還要結(jié)合行為人的主觀惡意程度大小、主觀營利目的等因素。

（三）合理配置刑罰

我國刑法對走私罪的量刑采用的是有期徒刑加罰金的形式，對于罰金的標準是偷逃應繳稅額一倍以上五倍以下或者沒收財產(chǎn)。以偷逃應繳稅額的具體數(shù)額為罰金依據(jù)，可以防止出現(xiàn)與行為人自身導致的社會危害性不符的過重刑罰，較為合理。但是許多走私分子在犯下走私罪后仍再次走私，很大的原因是行為人所謀取的利益太大，罰金刑并沒有起到其原本的震懾作用。海外代購走私型犯罪歸根結(jié)底是經(jīng)濟犯罪，侵害的是我國家的關稅制度，加大罰金刑的處罰力度能更好的讓行為人意識到自身行為的危害性，從而從根本上遏制犯罪意圖。

注釋：

①楊艷秋.海外代購法律規(guī)制研究.法治與社會,2016年.

②趙秉志.《罪刑各論問題》.北京大學出版社,2010年版,第25頁.