排污權(quán)交易法律問題探究

孟子瑩

江蘇師范大學(xué)，江蘇 徐州 221000

一、排污權(quán)交易問題分析

我國的排污權(quán)交易試點(diǎn)工作在不斷的推進(jìn)，但出現(xiàn)的問題也越來越多。從法律的視角和市場機(jī)制來看我國的排污權(quán)交易存在的問題。

(一)法律方面

1.我國排污權(quán)法律屬性不明確

目前，法律學(xué)者及其專家在法律層面不停的探究總結(jié)，但仍不能明確排污權(quán)的法律屬性，從而阻礙了排污權(quán)交易在我國的發(fā)展。目前為止，對(duì)排污權(quán)的法律屬性有四種學(xué)說，分別是用益物權(quán)說、準(zhǔn)物權(quán)說、環(huán)境權(quán)說及行政法學(xué)說。

用益物權(quán)說和準(zhǔn)物權(quán)學(xué)者是從民法的角度來思考排污權(quán)。用益物權(quán)學(xué)說認(rèn)為排污權(quán)交易類似于用益物權(quán)，若將其通過量化而以物權(quán)憑證的方式表現(xiàn)出來，則可成為物權(quán)的客體；準(zhǔn)物權(quán)學(xué)說是民法學(xué)派的第二種學(xué)說，該學(xué)說認(rèn)為排污權(quán)交易是一種新型的準(zhǔn)物權(quán)，不同于傳統(tǒng)意義上的物權(quán)，但又具有物權(quán)的一些特征；環(huán)境權(quán)說持有者往往是將排污權(quán)交易與生態(tài)環(huán)境有關(guān)的環(huán)境權(quán)聯(lián)系在一起；行政法學(xué)說認(rèn)為排污權(quán)是基于行政許可的有限授權(quán)。由于排污權(quán)交易在法律屬性上的爭議較大，導(dǎo)致界定不明確。

2.法律體系不完善

(1)我國的排污權(quán)交易沒有明確的法律依據(jù)。近年來，我國在環(huán)境法律體系方面有諸多改變，從無到有，并隨著國家的發(fā)展而逐步完善。但是，我國的生態(tài)環(huán)境卻未得到重大改善，這在一定程度上反映了我國在環(huán)境立法上存在不足。除現(xiàn)行的《大氣污染防治法》《水污染防治法》、2005年國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀 加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的決定》以及2011年中國務(wù)院發(fā)布的《國家環(huán)境保護(hù)“十二五”規(guī)劃》中提到了排污權(quán)交易的少數(shù)的相關(guān)制度外，我國并沒有統(tǒng)一的排污權(quán)交易的法律文件。

此外，我國對(duì)排污權(quán)交易的市場準(zhǔn)入沒有具體的法律規(guī)則。理論上排污權(quán)交易會(huì)因?qū)嵤┑貐^(qū)城市級(jí)別不一，市場的等級(jí)也就會(huì)不同。然而，在我國并沒有對(duì)排污權(quán)交易的準(zhǔn)入市場做出具體的法律規(guī)定，因此，在市場交易中容易發(fā)生矛盾。

(2)排污權(quán)交易的立法層次不統(tǒng)一。我國的排污權(quán)交易處于試點(diǎn)階段，在全國一些省市展開了工作，由于沒有統(tǒng)一的法律標(biāo)準(zhǔn)。因此，有些試點(diǎn)地區(qū)政府根據(jù)本區(qū)的實(shí)際情況以通知的形式發(fā)布與排污權(quán)交易相關(guān)的管理辦法和實(shí)施細(xì)則，有些地區(qū)的實(shí)施細(xì)則是由環(huán)保廳以通知形式發(fā)布。各個(gè)地方制定的文件等級(jí)低，因此，效力范圍有限。

(3)排污權(quán)交易的監(jiān)測審查制度沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。排污權(quán)交易過程需要一個(gè)公平的交易環(huán)境，對(duì)排污廠商的初始分配、排污量以及交易過程進(jìn)行監(jiān)測、審查顯得尤為重要。但是就目前來看，我國多數(shù)試點(diǎn)地區(qū)的排污量審核、監(jiān)控、報(bào)告體系不完善，排放量的監(jiān)測核查方案缺乏統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，核查、核證均由地方環(huán)保行政主管部門負(fù)責(zé)，缺少中央環(huán)保部門和其他社會(huì)組織機(jī)構(gòu)的參與，存在企業(yè)瞞報(bào)現(xiàn)象和權(quán)力尋租的可能。沒有統(tǒng)一的排污權(quán)交易的市場監(jiān)測審查制度對(duì)排污權(quán)交易的發(fā)展及其不利。

(4)排污權(quán)交易相關(guān)法律具有滯后性。法律具有滯后性，我國在排污權(quán)交易方面的相關(guān)法律政策也體現(xiàn)了法律的這一特性，不能及時(shí)解決發(fā)生在排污權(quán)交易過程中的問題，不能像美國一樣利用自己的相關(guān)政策完善排污權(quán)交易制度，從而增加了我國排污權(quán)交易的實(shí)施的難度。

(二)市場方面

十八屆三中全會(huì)提到：要加快生態(tài)文明制度建設(shè)，發(fā)展環(huán)保市場，推進(jìn)節(jié)能量、碳排放權(quán)、排污權(quán)、水交易制度，建立吸引社會(huì)資本投資生態(tài)環(huán)境保護(hù)的市場化機(jī)制。由此可見，排污權(quán)市場體系的重要性。從1987年上海排污權(quán)試點(diǎn)到現(xiàn)在，我國的排污權(quán)交易市場建立了一段時(shí)間，獲得了一些經(jīng)驗(yàn)，取得了一定的成效。但總體來看，我國的排污權(quán)交易的市場仍存在一些問題，從而無法形成一個(gè)完善的市場體系。

1.排污權(quán)初始分配不完善

排污權(quán)初始分配是進(jìn)行公平公正的市場交易的前提，是交易的關(guān)鍵，因?yàn)榕盼蹤?quán)初始分配關(guān)系到企業(yè)的排污數(shù)量，排污數(shù)量會(huì)影響企業(yè)的利益。目前來看，我國的排污權(quán)交易市場上有有償使用和無償使用兩種使用方式，缺少統(tǒng)一的初始分配制度。就免費(fèi)使用的方式來說，不利于排污權(quán)交易的進(jìn)行，因?yàn)槠髽I(yè)會(huì)為獲得更多排污權(quán)，讓自己的最大化利益而做出一些不恰當(dāng)?shù)氖侄?，同時(shí)一定程度上影響了企業(yè)的的積極性，從而降低了排污權(quán)市場體系的發(fā)展速度。

2.排污權(quán)交易價(jià)格不明確

科學(xué)合理的價(jià)格有利于排污權(quán)交易的順利進(jìn)行，提高企業(yè)的積極性，激勵(lì)企業(yè)減少排污，改建技術(shù)，實(shí)現(xiàn)綠色可持續(xù)發(fā)展。但是，目前我國對(duì)于排污權(quán)交易價(jià)格沒有明確規(guī)定，在有償使用中，成本價(jià)格、使用價(jià)格、排污指標(biāo)交易基準(zhǔn)價(jià)格、掛牌交易價(jià)和成交價(jià)格方面都沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)。這在一定程度上阻礙了排污權(quán)交易市場體系的形成。

3.排污權(quán)交易平臺(tái)不獨(dú)立，受政府干擾

作為企業(yè)，最主要的目標(biāo)是盈利。在排污權(quán)交易中，若沒有政府的管理約束，那么企業(yè)會(huì)為了自身的利益最大化，不會(huì)積極主動(dòng)減排。因此，需要政府在排污權(quán)交易過程中發(fā)揮自己的職能，監(jiān)督管理企業(yè)的交易。但此時(shí)又不能過分干預(yù)，否則會(huì)影響排污權(quán)交易的市場性。但是我國就存在政府過分干預(yù)的現(xiàn)象，從而排污權(quán)交易平臺(tái)不獨(dú)立，喪失了市場交易平臺(tái)該有的獨(dú)立性。

(三)技術(shù)方面

排污權(quán)交易除在法律、市場上有不足外，在技術(shù)方面也有困難。成熟的技術(shù)能讓排污權(quán)交易更好的發(fā)展。以美國為首的西方發(fā)達(dá)國家對(duì)于排污權(quán)的交易有先進(jìn)的監(jiān)測、實(shí)施技術(shù)。美國在排污權(quán)交易的控制企業(yè)都安裝了先進(jìn)的監(jiān)測設(shè)備，為排污權(quán)交易的發(fā)展提供了可靠的保障。然而，盡管我國的環(huán)境監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)雖基本建成，但實(shí)行的是自動(dòng)檢測設(shè)備、設(shè)備簡單、技術(shù)落后、企業(yè)自己報(bào)告，相應(yīng)的環(huán)保部門沒有進(jìn)行全方位跟蹤、監(jiān)管力度不夠。對(duì)于排污權(quán)交易的技術(shù)監(jiān)管問題仍然是目前的一大難題。

二、建立完善的排污權(quán)交易制度

通過對(duì)我國排污權(quán)交易制度存在的問題進(jìn)行分析，應(yīng)當(dāng)作出一些策略，建立屬于自己的排污權(quán)交易制度。

(一)建立并完善排污權(quán)交易及其相關(guān)的法律制度

完善的法律體系能為排污權(quán)交易制度提供根本的制度保障，促進(jìn)排污權(quán)交易的發(fā)展。因此，建立完善的法律體系尤為重要。

1.明確法律屬性。讓排污權(quán)得到法律的確認(rèn)，并且明確排污權(quán)交易的法律概念和法律屬性。目前我國的排污權(quán)交易法律屬性不明確，多種學(xué)說并存。其中，行政法學(xué)說中的排污權(quán)交易的許可制度是主流學(xué)說，行政法具有公法性質(zhì)。但目前來看排污權(quán)交易應(yīng)該是排污權(quán)擁有者可以占有、使用、收益、處分的權(quán)利，具有私法性質(zhì)，從而我國的排污權(quán)交易的屬性很矛盾，不能看到排污權(quán)的真正性質(zhì)。為了實(shí)施排污權(quán)交易制度，我國應(yīng)充分利用現(xiàn)有的排污權(quán)交易許可制度，在此基礎(chǔ)上，今后頒發(fā)的排污許可證應(yīng)該規(guī)定排放污染物的主體、種類、濃度、數(shù)量、期限、地點(diǎn)和方式；可以通過國家法律將排污權(quán)交易許可證中的行政性排污權(quán)轉(zhuǎn)化為私權(quán)性排污權(quán)，即將排污許可證中規(guī)定的排污量或部分排污量轉(zhuǎn)化為可以轉(zhuǎn)讓或交易的排污權(quán)。

2.在立法方面，提高立法層次，并且統(tǒng)一。我國的立法層次不一，沒有統(tǒng)一的排污權(quán)交易的立法機(jī)關(guān)，難以形成統(tǒng)一、完整、有效地法律體系。針對(duì)這一問題，我國應(yīng)統(tǒng)一立法，對(duì)于排污權(quán)交易的立法權(quán)要集中實(shí)施。在實(shí)行我國現(xiàn)行的《環(huán)境法》、《大氣污染防治法》和《水污染防治法》外，制定相關(guān)的法律法規(guī)，修訂并完善專門的排污權(quán)交易制度相關(guān)的法律。

3.在司法方面。環(huán)境污染一直是熱點(diǎn)問題，近幾年我國在民事訴訟法和行政訴訟法中都對(duì)公益訴訟也越來越重視，都作出了相關(guān)的法律規(guī)定，要推動(dòng)公益訴訟的發(fā)展，加強(qiáng)其與排污權(quán)交易制度的銜接。

4.在執(zhí)法方面，完善落實(shí)責(zé)任問責(zé)制度，并且加強(qiáng)排污執(zhí)法的監(jiān)督。問責(zé)是確保環(huán)境政策有效執(zhí)行的有效措施，在排污權(quán)交易問責(zé)制度中要明確排污權(quán)交易的主體、責(zé)任內(nèi)容和處罰機(jī)制，從而讓排污權(quán)交易嚴(yán)格實(shí)行。排污權(quán)交易是一項(xiàng)大工程，包含了許多的事項(xiàng)，涉及部門多。因此，在執(zhí)行過程中要對(duì)排污權(quán)交易平臺(tái)建立嚴(yán)格的監(jiān)督機(jī)制，對(duì)排污權(quán)交易的審查、以及交易種類、數(shù)量、場所進(jìn)行監(jiān)督，讓排污權(quán)的相關(guān)法律得到貫徹落實(shí)。

(二)規(guī)范并完善排污權(quán)交易市場

排污權(quán)交易市場是進(jìn)行排污權(quán)交易的關(guān)鍵。我們應(yīng)從排污權(quán)的初始分配、價(jià)格、政府的適當(dāng)管理和有效監(jiān)管幾方面來規(guī)范和完善。

首先，對(duì)排污權(quán)交易的初始分配權(quán)，我國要嚴(yán)格確定污染物的總量，總量的明確是排污權(quán)交易的主要部分，在總量的初始分配中要做到公平公正，合理分配。

其次，明確排污權(quán)交易的價(jià)格、交易主體的資格。排污權(quán)交易的價(jià)格影響著交易的公平，對(duì)交易時(shí)不同種類、數(shù)量的價(jià)格分別定價(jià)，并且價(jià)格并不是固定的，要隨市場的波動(dòng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整，讓排污權(quán)交易公平、公開、公正的。明確排污權(quán)交易的交易主體資格，讓個(gè)人、企業(yè)、環(huán)保組織及其銀行等金融機(jī)構(gòu)積極參與交易，讓市場的發(fā)展更加全面完善。

再次，政府在排污權(quán)交易市場中要適當(dāng)發(fā)揮職能，不能過分干預(yù)，讓排污權(quán)交易市場發(fā)揮自身獨(dú)立的特性。

最后，加強(qiáng)對(duì)排污權(quán)交易市場的監(jiān)測。在現(xiàn)實(shí)交易中，要嚴(yán)格監(jiān)督市場秩序及其對(duì)交易數(shù)據(jù)的監(jiān)測；同時(shí)要加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)上交易平臺(tái)的監(jiān)管，現(xiàn)在我國的電子市場十分發(fā)達(dá)，要完善電子市場的相關(guān)制度，讓排污權(quán)交易在現(xiàn)實(shí)市場和電子市場都得到監(jiān)管，從而讓交易市場得到規(guī)范和完善。

(三)優(yōu)化排污權(quán)交易的技術(shù)

排污權(quán)交易是一項(xiàng)復(fù)雜的過程，對(duì)技術(shù)要求高。我國的技術(shù)設(shè)施雖已建設(shè)，但是技術(shù)落后，監(jiān)測的數(shù)據(jù)與實(shí)際數(shù)據(jù)不一致。這一系列的問題需要建立科學(xué)、精確的監(jiān)控和信息系統(tǒng)來解決，從而保證排污權(quán)交易數(shù)據(jù)的及時(shí)準(zhǔn)確，為排污權(quán)的交易發(fā)展提供有效數(shù)據(jù)。