汪習(xí)根 李曦光

“一帶一路”視角下法治服務(wù)體系的優(yōu)化
——基于法律價值理念的分析

汪習(xí)根 李曦光

法治是“一帶一路”倡議實施的根本保障，而沿線國家在法律制度、法系傳統(tǒng)、法律文化上的重大差異甚至沖突，對“一帶一路”建設(shè)提出了諸多挑戰(zhàn)。為此，要進(jìn)行法治服務(wù)機(jī)制創(chuàng)新，首先必須升級法律價值、形成法理共識，探索實現(xiàn)市場自由、公平與安全三者互動的價值整合機(jī)制，在根本上實現(xiàn)從西方大國崛起初期奉行的“殖民法”到現(xiàn)階段的“和平法”再到基于全球正義和共享主義的“發(fā)展法”的歷史性飛躍。在規(guī)范上走出重國際法輕國別法、重中國法輕東道國法、重國際解紛機(jī)制而輕多邊機(jī)制重構(gòu)的三大誤區(qū)，從國別的官方法和地方習(xí)慣法兩個層面提升法治服務(wù)能力、優(yōu)化法治服務(wù)體系；在國內(nèi)構(gòu)建和實施法律共享聯(lián)席會議機(jī)制、國別法律能力提升機(jī)制，并與各國共同創(chuàng)設(shè)共商的法律服務(wù)機(jī)制、共建的制度供給機(jī)制、共享的法治互惠機(jī)制；在模式上，構(gòu)建國內(nèi)、區(qū)域和國際三位一體的法治服務(wù)尤其是律師服務(wù)合作伙伴關(guān)系。

一帶一路； 法治服務(wù)； 法律價值; “殖民法”； “和平法”； “發(fā)展法”

法治是“一帶一路”倡議實施的有力保障。習(xí)近平總書記提出的“一帶一路”構(gòu)想[1][2]自誕生*2013年11月9日中共中央十八屆三中全會審議通過了《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》，將推進(jìn)絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和海上絲綢之路建設(shè)納入國家行動。2015年3月28日國家發(fā)展改革委、外交部、商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布了《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》。以來，中國在基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、投資、貿(mào)易、金融、旅游文化諸方面與沿線國家和地區(qū)的聯(lián)通日益緊密，成效卓著*2017年5月14日至15日，中國在北京主辦“一帶一路”國際合作高峰論壇。中方對其中具有代表性的一些成果進(jìn)行了梳理和匯總，形成高峰論壇成果清單。清單主要涵蓋政策溝通、設(shè)施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通5大類，共76大項、270多項具體成果。[3]，并得到聯(lián)合國和各國的廣泛認(rèn)同，業(yè)已成為國際合作和全球治理的一種新模式。目前，世界上100多個國家和國際組織參與其中，30多個國家同中國共同簽署了合作協(xié)議[4]。2016年3月，聯(lián)合國安理會第2274號決議首次納入“一帶一路”倡議，第七十一屆聯(lián)合國大會193個成員國也一致贊同“一帶一路”倡議載入聯(lián)大決議[5]?！耙粠б宦贰奔仁墙?jīng)濟(jì)上的聯(lián)通，也要實現(xiàn)法治規(guī)范上的互通。正如習(xí)近平總書記指出的：必須“促進(jìn)政策、規(guī)則、標(biāo)準(zhǔn)三位一體的聯(lián)通，為互聯(lián)互通提供機(jī)制保障”，通過“參與全球治理和公共產(chǎn)品供給”為“一帶一路”建設(shè)提供法治制度保障[6]。

但不容忽視的是，沿線國家及地區(qū)在經(jīng)濟(jì)、社會、文化和憲制、立法、執(zhí)法及司法制度方面存在著重大的差異甚至沖突，無論是法律制度的包容性，還是法律規(guī)范的整合力，抑或是司法救濟(jì)的共享度，在這一特定場域均處于相對低下的水平，構(gòu)成對“一帶一路”合作發(fā)展模式的巨大挑戰(zhàn)與考驗，這對通過法治規(guī)范來協(xié)調(diào)利益關(guān)系、整合價值沖突提出了嶄新的課題，成為當(dāng)前法治建設(shè)亟須解決的一個關(guān)鍵問題。中央《關(guān)于發(fā)展涉外法律服務(wù)業(yè)的意見》強(qiáng)調(diào)指出：法律服務(wù)界應(yīng)當(dāng)“圍繞推進(jìn)‘一帶一路’…重大國家發(fā)展戰(zhàn)略，為全面提升開放型經(jīng)濟(jì)水平提供法律服務(wù)”。為此，有必要從表面的規(guī)范分析深入到法理層面的價值分析，以理念優(yōu)化為突破口，提升規(guī)范構(gòu)建與運(yùn)用能力，完善“一帶一路”法治服務(wù)體系。

一、 理念：市場自由、正義與安全的價值衡平

自由主義與保護(hù)主義之爭始終是困擾當(dāng)今國際交往的價值聚焦點(diǎn)。為了協(xié)調(diào)兩者關(guān)系，WTO、世界銀行等國際組織建立了相關(guān)的法律制度。但是在促進(jìn)全球均衡公平發(fā)展方面的作用是極為有限的，有的還僅僅是一種抽象的原則性規(guī)定或建議，如多哈發(fā)展宣言等。與現(xiàn)有全球治理模式不同的是，“一帶一路”倡議絕不是謀求一國獨(dú)大，而是更加強(qiáng)調(diào)致力于共贏互惠，帶動沿線國家的共同發(fā)展。為此，法律服務(wù)工作者不僅應(yīng)充分了解東道國有關(guān)投資、貿(mào)易諸多方面的國內(nèi)法律制度，也不只是一般性地運(yùn)用現(xiàn)有國際規(guī)則解決糾紛，還應(yīng)發(fā)掘沿線各國這一特定區(qū)域的制度優(yōu)勢和法治價值，全面掌握和靈活運(yùn)用國際法律淵源尤其是法理價值平衡技巧，謀求正義與自由之間沖突的有效解決之道。因為，從法律史上看，西方大國憑借對外擴(kuò)張而興起，這在實質(zhì)上是依靠侵略與殖民的合法化來支撐與固化的，犧牲了正義而攫取了自身的所謂自由與效益?！耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)的生命力在于其所欲實現(xiàn)的自由與效率始終立足于人類正義與區(qū)域公平發(fā)展的基礎(chǔ)上。從法哲學(xué)看，嫻熟地掌握與靈活地運(yùn)用社會正義與市場自由的平衡術(shù)是彰顯一帶一路活力的高層次技藝。徹底摒棄西方早期的“殖民法”，也不一味囿于國際社會當(dāng)下高喊的“和平法”，而是不失時機(jī)地打出基于在共同發(fā)展和安全發(fā)展前提下實現(xiàn)自身自由與效率最大化的“發(fā)展法”這一底牌，通過法治理念的創(chuàng)新來實現(xiàn)“一帶一路”建設(shè)法治制度與服務(wù)體系構(gòu)建上的根本突破。這作為一個基礎(chǔ)性議題，具有風(fēng)向標(biāo)的重大意義，應(yīng)當(dāng)引起高度重視。

(一)以實質(zhì)正義為核心，實現(xiàn)社會公平

合作共贏是“一帶一路”的魅力所在。推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)，要“聚焦發(fā)展這個根本性問題”[6]?！耙粠б宦贰弊プ　鞍l(fā)展”這個最大公約數(shù)，致力于構(gòu)建全方位、多層次、復(fù)合型的互聯(lián)互通網(wǎng)絡(luò)，進(jìn)而推動沿線各國發(fā)展戰(zhàn)略的對接與耦合[7]。而促進(jìn)社會公平始終應(yīng)當(dāng)以和平合作發(fā)展為依托，以發(fā)展機(jī)會均等和發(fā)展成果共享為落腳點(diǎn)，實現(xiàn)各國人民的平等發(fā)展權(quán)利。1986年聯(lián)合國大會第41/128號決議通過了《發(fā)展權(quán)利宣言》，指出發(fā)展權(quán)是一項基本人權(quán)，大小各國的發(fā)展機(jī)會均等是發(fā)展權(quán)的核心。2016年12月1日，國務(wù)院新聞辦公室發(fā)布了《發(fā)展權(quán)：中國的理念、實踐與貢獻(xiàn)》白皮書，指出作為發(fā)展權(quán)的倡導(dǎo)者、踐行者和推動者，中國愿與國際社會一道，共同分享實現(xiàn)發(fā)展權(quán)的理念和經(jīng)驗，推進(jìn)世界人權(quán)事業(yè)健康發(fā)展。2017年10月，習(xí)近平總書記在十九大報告中強(qiáng)調(diào)我們要堅持和平發(fā)展道路，推動構(gòu)建人類命運(yùn)共同體。中國“一帶一路”建設(shè)的吸引力和凝聚力正是基于以實質(zhì)正義來統(tǒng)籌國際與國內(nèi)兩個大局、讓發(fā)展成果和發(fā)展權(quán)利為各國人民共享。這正是“一帶一路”倡議與傳統(tǒng)的或現(xiàn)有的國際治理模式的根本區(qū)別。而以制度、規(guī)范與規(guī)則為基礎(chǔ)形成的全球公共產(chǎn)品是公平分享“一帶一路”建設(shè)成就的根本標(biāo)志和保障，應(yīng)當(dāng)通過建設(shè)和開拓法律服務(wù)體系的新領(lǐng)域來推進(jìn)區(qū)域和國際的實質(zhì)正義。主要分為以下三個方面：

1．發(fā)展援助(Official Development Assistance)

發(fā)展援助是指發(fā)達(dá)國家或經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r良好的發(fā)展中國家及其附屬機(jī)構(gòu)、有關(guān)國際組織、企業(yè)、基金會等社會團(tuán)體，通過提供資金、物資、設(shè)備、技術(shù)、項目、人員等形式，幫助不發(fā)達(dá)國家發(fā)展經(jīng)濟(jì)和提高社會福利的活動[8](P2)。發(fā)展援助的范圍涉及經(jīng)濟(jì)建設(shè)、教育文化、醫(yī)療衛(wèi)生、農(nóng)業(yè)科技、環(huán)境保護(hù)等諸多方面。中國堅持相互尊重、平等相待、合作共贏、共同發(fā)展的原則，把中國人民的利益同各國人民的共同利益結(jié)合起來，支持和幫助發(fā)展中國家特別是最不發(fā)達(dá)國家減少貧困、改善民生、改善發(fā)展環(huán)境，推動建設(shè)人類命運(yùn)共同體。雖然發(fā)展援助是以提高社會福利的人道主義為目標(biāo)，具有慈善性和非盈利性等特征，屬于道德調(diào)整的范疇，但與法律同樣具有密切的關(guān)聯(lián)。例如，發(fā)展援助的項目均以合同的形式來規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)、派遣到海外的技術(shù)或勞務(wù)人員自身的權(quán)益及其與外方的關(guān)系都離不開法律的確認(rèn)與調(diào)節(jié)，對發(fā)展援助的項目實施需要進(jìn)行法律監(jiān)督等。

因此，我國在對“一帶一路”沿線不發(fā)達(dá)國家實施發(fā)展援助時，在項目前期、項目中期以及項目后期需要法律服務(wù)工作者提供全面的、高水準(zhǔn)的法律服務(wù)，以進(jìn)一步提高發(fā)展援助的效率，保證發(fā)展援助的順利推進(jìn)。具體主要包括如下五個方面[9](P326)：第一，進(jìn)行可行性論證。法律人員應(yīng)對東道國的基本國情、政治環(huán)境、經(jīng)濟(jì)狀況、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)以及發(fā)展援助環(huán)境進(jìn)行調(diào)查，研究該國相關(guān)法律政策及雙方締結(jié)和共同參與的雙邊、多邊條約情況，并聯(lián)合海內(nèi)外的咨詢師、會計師、評估師、財務(wù)分析師、技術(shù)顧問、保險顧問、環(huán)境專家等專業(yè)人員，搭建綜合性的資源配置服務(wù)平臺，并出具專業(yè)評估報告和法律意見書。第二，提供法律咨詢。結(jié)合海外發(fā)展援助的專業(yè)領(lǐng)域知識，對相關(guān)的法律政策進(jìn)行闡釋，全面考慮項目有關(guān)的市場準(zhǔn)入、產(chǎn)權(quán)確認(rèn)、稅務(wù)和合同等問題，提供最優(yōu)的項目實施操作方案。第三，參與項目談判，出具法律意見。協(xié)助或直接參與發(fā)展援助項目談判并控制談判過程中的法律風(fēng)險，對各種投融資安排提出建議和交易結(jié)構(gòu)的合法性分析。第四，起草、審閱和修改項目運(yùn)行不同階段的法律合同等法律文書。建立事前提早防范、事中嚴(yán)格管理、事后全面監(jiān)督的合同風(fēng)險防控機(jī)制，做到識別、預(yù)判、規(guī)避和化解各種法律風(fēng)險，實現(xiàn)對重大工程合同談判、制訂、簽署、履行、變更的全程閉環(huán)監(jiān)督[10](P208)。第五，協(xié)助項目審查。及時關(guān)注東道國相關(guān)法律政策的變化，協(xié)助海外發(fā)展援助項目審批、審查、信息披露與監(jiān)督實施諸方面的工作。

2．技術(shù)轉(zhuǎn)移(Technology Transfer)

共同發(fā)展的根本動力在于技術(shù)創(chuàng)新。技術(shù)轉(zhuǎn)移是國際社會采用的促進(jìn)發(fā)展創(chuàng)新的重要方式。通過技術(shù)轉(zhuǎn)移實現(xiàn)自身利益并以此推進(jìn)東道國的發(fā)展，是“一帶一路”的應(yīng)有之義。2016年，申請人在中國首次提交專利申請后，又在“一帶一路”沿線國家(不含中國)提交的4834件專利申請中，85%的申請人是中國企業(yè)[11]。如何利用知識產(chǎn)權(quán)的巨額存量以及未來的巨大創(chuàng)新潛能投身“一帶一路”建設(shè)，值得法律人深思。第一，全方位進(jìn)行產(chǎn)權(quán)的域外法律確認(rèn)與界定。幫助企業(yè)或研發(fā)者最大限度地利用投資國或國際知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)則進(jìn)行權(quán)利確認(rèn)，直到今天依然不容忽視。否則，一旦涉嫌侵權(quán)，便會使本應(yīng)獲得的受益遭受巨大損失*如果我國企業(yè)在未開展專利布局的情況下進(jìn)軍海外市場，將面臨較大的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險。比如，2014年，北京小米科技有限責(zé)任公司(下稱小米公司)因涉嫌侵犯愛立信所擁有的8件專利的專利權(quán)，被印度德里高等法院做出“臨時禁令”，禁止小米在印度市場銷售、推廣相關(guān)產(chǎn)品。[11]。第二，全程跟蹤管理技術(shù)轉(zhuǎn)移。在項目談判、合同草擬與審查、執(zhí)行與實施以及受益分配與實現(xiàn)各個環(huán)節(jié)，依法依規(guī)開展法律服務(wù)工作。在進(jìn)行技術(shù)轉(zhuǎn)移的過程之中，法律服務(wù)工作者應(yīng)充分了解東道國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)方面的法律規(guī)定，全面把握東道國在知識產(chǎn)權(quán)審查標(biāo)準(zhǔn)、保護(hù)期限、技術(shù)性貿(mào)易壁壘等方面的特殊規(guī)定，積極運(yùn)用中國同所涉國家簽署或共同參加的與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有關(guān)的雙邊協(xié)定或國際公約，并從主動申請和預(yù)警防范兩個方面為企業(yè)“走出去”保駕護(hù)航，從而有效防范企業(yè)在海外知識產(chǎn)權(quán)糾紛的發(fā)生，提高企業(yè)面對知識產(chǎn)權(quán)糾紛的反應(yīng)能力，降低中國企業(yè)海外投資貿(mào)易風(fēng)險與成本的防護(hù)措施[12](P9)。第三，優(yōu)化技術(shù)轉(zhuǎn)移的法律價值觀。因為“一帶一路”沿線地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平存在區(qū)域差異，中東地區(qū)明顯低于東歐。應(yīng)當(dāng)本著“互學(xué)互鑒，互利共贏”的價值觀，幫助落后國家提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)層級，切忌幫助企業(yè)利用此種差異來套取區(qū)際利益。因為互贏是提升創(chuàng)新能力的唯一正道*中東七國(沙特、阿聯(lián)酋、卡塔爾、巴林、阿曼、科威特、埃及)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)能力相對薄弱。東歐六國(波蘭、捷克、斯洛伐克、匈牙利、保加利亞、羅馬尼亞)的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法力度普遍較大。[13]。

3．能力建設(shè)(Capacity Building)

能力建設(shè)是指幫助受援助國提高自身的發(fā)展能力，此所謂“授之以魚不如授之以漁”，使不發(fā)達(dá)國家自身具備發(fā)展的后勁和潛力，而非一味依賴外部資金援助。能力建設(shè)主要包含以下四個方面：(1)教育援助。重點(diǎn)資助發(fā)展義務(wù)教育，提高相關(guān)國家兒童的文化教育水平。(2)技術(shù)培訓(xùn)。通過對技術(shù)的運(yùn)用和掌握來提高發(fā)展的水平和能力。(3)項目援助。通過項目收益達(dá)到可持續(xù)發(fā)展的目的。(4)經(jīng)驗分享。通過在“一帶一路”國際合作高峰論壇進(jìn)行主題探討、建立網(wǎng)絡(luò)平臺等形式，將我國好的發(fā)展模式和經(jīng)驗進(jìn)行分享，使受援助國得以借鑒和受益。2016年7月13日，教育部印發(fā)《推進(jìn)共建“一帶一路”教育行動》文件，指出未來3年中國每年面向沿線國家公派留學(xué)生2500人；未來5年，建成10個海外科教基地，每年資助1萬名沿線國家新生來華學(xué)習(xí)或研修。2016年10月科技部等四部委出臺《推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)科技創(chuàng)新合作專項規(guī)劃》，規(guī)劃用3-5年時間，科技人員交流合作大幅提升，來華交流培訓(xùn)的科技人員達(dá)到15萬人次以上，來華工作杰出青年科學(xué)家人數(shù)達(dá)到5000名以上；與沿線國家就深化科技創(chuàng)新合作，建設(shè)一批聯(lián)合實驗室、技術(shù)轉(zhuǎn)移中心、技術(shù)示范推廣基地和科技園區(qū)等國際科技創(chuàng)新合作平臺，鼓勵企業(yè)在沿線國家建成若干研發(fā)中心。

以上與能力建設(shè)有關(guān)的問題以往更多屬于社會學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、倫理道德等領(lǐng)域所研究的范疇，但事實上同樣涉及法律問題。例如中國為“一帶一路”沿線的不發(fā)達(dá)國家提供資金創(chuàng)辦學(xué)校、由中國政府部門為受援助國家的工程師、技術(shù)人員、農(nóng)民等提供免費(fèi)來華接受培訓(xùn)的機(jī)會等，都需要我國同受援助國家通過簽訂協(xié)議的形式來開展。一方面，要規(guī)定援助國一方向受援助國一方提供免費(fèi)的資金、技術(shù)和經(jīng)驗。另一方面，要明確受援助國一方應(yīng)履行的相應(yīng)義務(wù)，要保證將掌握的技術(shù)和經(jīng)驗付諸實踐，并對其效果進(jìn)行監(jiān)督和評估。同時，當(dāng)?shù)卣畱?yīng)當(dāng)信守承諾，對能力建設(shè)項目提供配套的資金和基礎(chǔ)設(shè)施，這就涉及合同中的權(quán)利義務(wù)問題。因此，律師對能力建設(shè)項目合同的管理應(yīng)達(dá)到如下要求：一是在法律層面，明確援助國和援助對象的權(quán)利義務(wù)；二是運(yùn)營層面，保證項目高效有序順利運(yùn)轉(zhuǎn)，并對項目的各個環(huán)節(jié)進(jìn)行有效監(jiān)督；三是收益層面，保證達(dá)到提高受援助國自身發(fā)展能力的目標(biāo)；四是信息層面，確保合作雙方之間以及外部法律、政策等信息的對稱。同時，由于對不發(fā)達(dá)國家進(jìn)行能力建設(shè)屬于公益項目，因此，我國應(yīng)大力發(fā)展公益律師以對“一帶一路”建設(shè)的公益項目提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，保障項目開發(fā)和建設(shè)的順利進(jìn)行。

(二) 以和平安全為條件，保障市場自由

“一帶一路”涵蓋的國家多為發(fā)展中國家和新興經(jīng)濟(jì)體，而這些國家或地區(qū)的投資環(huán)境不穩(wěn)定，投資風(fēng)險系數(shù)很高?！耙粠б宦贰毖鼐€國家政府的頻繁更迭與政局的不穩(wěn)定，資源的短缺與價格的高漲，法律與政策的變幻無常，投資保護(hù)主義和民族主義的盛行，宗教、種族與文化的沖突，恐怖活動與走私問題的猖獗，各種極端勢力和分離主義的興起和蔓延、環(huán)境污染問題嚴(yán)重等諸多因素使得境外投資項目在東道國面臨極大的風(fēng)險，對“一帶一路”國家間的投資和貿(mào)易合作構(gòu)成巨大的威脅和挑戰(zhàn)[9](P272)。因此，應(yīng)加強(qiáng)對風(fēng)險的評估和管控。具體包括以下三個方面：

1．政體評估

我國企業(yè)對外直接投資主要集中于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、礦產(chǎn)能源等領(lǐng)域，該類項目具有投資金額大、投資周期長、易受政治風(fēng)險影響等特點(diǎn)?！耙粠б宦贰毖鼐€不少國家奉行西方憲政制度，“一帶一路”許多周邊國家內(nèi)部權(quán)力爭奪激烈、民族矛盾激化、宗教問題復(fù)雜，導(dǎo)致權(quán)力沖突與政權(quán)更迭頻繁，從而嚴(yán)重影響該國政局的穩(wěn)定性，政治風(fēng)險系數(shù)頗高。例如烏克蘭危機(jī)陰影至今未消，泰國和尼泊爾等國黨派對立、頻繁更換領(lǐng)導(dǎo)人甚至釀成了社會動亂和武裝沖突，伊拉克、阿富汗、敘利亞等國長年遭受戰(zhàn)爭和內(nèi)亂傷害。在一定意義上，政局不穩(wěn)是阻礙“一帶一路”發(fā)展進(jìn)程的根本因素。近些年來我國高鐵海外投資項目碰壁的一個不可忽視的原因是對投資國政治風(fēng)險評估不足。法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)在重視經(jīng)濟(jì)與民商事法律問題的同時更加重視沿線國的憲法與政治制度，深入分析與準(zhǔn)確預(yù)測憲法實施與政局走勢，吃準(zhǔn)吃透沿線國家的憲法、行政法，對該國的國體、政體以及政治安全進(jìn)行憲法意義上的審查，對該國的政局穩(wěn)定性提供評估建議。而這些正是以往囿于法條對號入座進(jìn)行法律服務(wù)所忽視了的重大問題，必須引起足夠的重視，納入到法律服務(wù)的首要領(lǐng)域。惟有通過對投資貿(mào)易伙伴國的憲政評估，從而衡量該國的政權(quán)的穩(wěn)定性、當(dāng)權(quán)政府的變更或更迭的可能性、改革范圍及強(qiáng)度、法治情況，才能確保中國企業(yè)未雨綢繆、充分認(rèn)識可能面臨的政治風(fēng)險并制定預(yù)防與化解的有效方案。

2．安全評估

“一帶一路”沿線國家主要集中于多民族、多文化的中東、東歐、拉美和非洲，這些地區(qū)民族矛盾尖銳、恐怖襲擊頻發(fā)、宗教問題突出、政權(quán)動蕩，時常出現(xiàn)局部武裝沖突等事件，嚴(yán)重威脅中國企業(yè)海外投資利益及海外勞務(wù)人員的安全[14](P66)。尤其是中東地區(qū)長期面臨“三股勢力”(恐怖主義勢力、宗教極端勢力和民族分裂勢力)的困擾，這三股惡勢力聯(lián)合起來，打著“民族獨(dú)立”的旗號，以恐怖手段煽動宗教崇拜，制造民族分裂，企圖推翻世俗政權(quán)。據(jù)不完全統(tǒng)計，2014年世界各地共爆發(fā)58場武裝沖突，涉及44個國家，其中56場發(fā)生在“一帶一路”周邊和輻射地區(qū)，涉及41個“一帶一路”周邊和輻射國家；2014年世界各地共發(fā)生1000多次恐怖襲擊事件，涉及80多個國家，其中約85%發(fā)生在“一帶一路”周邊和輻射地區(qū)，涉及60多個“一帶一路”周邊和輻射國家。中國在加強(qiáng)“一帶一路”國際經(jīng)貿(mào)合作的同時同樣會受到跨國犯罪問題的困擾。近些年，跨國有組織犯罪活動日益猖獗，嚴(yán)重影響各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定。這些違法犯罪活動對“一帶一路”建設(shè)造成的嚴(yán)重威脅值得引起高度的重視，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》對重大決策的法律程序性要求，將安全風(fēng)險評估作為重大項目可行性論證與評估的法定步驟，使其成為政府和公司法律顧問工作的必不可少的內(nèi)容，納入法定的考評指標(biāo)體系，嚴(yán)格監(jiān)督執(zhí)行。

3．環(huán)境評估

近年來，隨著“一帶一路”建設(shè)的不斷推進(jìn)，中國企業(yè)海外投資的步伐隨之加快，西方媒體對“中國環(huán)境威脅論”不斷熱炒。如果對東道國的環(huán)境保護(hù)重視不夠，勢必會產(chǎn)生嚴(yán)重后果。

《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》提出，在投資貿(mào)易中突出生態(tài)文明理念，加強(qiáng)生態(tài)環(huán)境、生物多樣性和應(yīng)對氣候變化合作，共建綠色絲綢之路?？傮w而言，中國生態(tài)法治意識水平日益提高，環(huán)境資源保護(hù)水平不斷提升。但是，在海外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作中，依然存在嚴(yán)重問題，被歸納為主要表現(xiàn)在“中國企業(yè)普遍缺乏環(huán)境和社會風(fēng)險意識和管控能力，存在較強(qiáng)的國內(nèi)運(yùn)作慣性思維”、“有關(guān)部門發(fā)布的《對外投資合作環(huán)境保護(hù)指南》相對原則化，缺乏操作細(xì)則”、“在項目前期簡化甚至省略環(huán)境和社會影響評價”[15]。而這勢必導(dǎo)致對中國企業(yè)的環(huán)境強(qiáng)制風(fēng)險*即使是一些相對落后的國家，在近年來也都開始加大依法保護(hù)環(huán)境的力度。例如，2010年肯尼亞憲法確認(rèn)人民“擁有清潔和健康環(huán)境”的憲法權(quán)利。2010年5月，秘魯通過了《原居民或當(dāng)?shù)厝说氖虑皶虣?quán)法》(Law on the Right to Prior Consultation for Indigenous or Native Peoples)，規(guī)定公司必須在公聽會上介紹其采取的強(qiáng)制性環(huán)境影響評估，而當(dāng)?shù)厝罕娍梢蕴釂柤氨硎井愖h，公司對這些提問及異議必須予以考慮。[16](P29-56)[17][18](P103-115)、環(huán)境訴訟風(fēng)險以及“缺乏訴諸投資者—國家仲裁救濟(jì)手段的風(fēng)險”劇增[18](P108)。為此，首先，強(qiáng)化環(huán)境風(fēng)險意識。協(xié)助政府和企業(yè)樹立牢固的域外環(huán)境法治意識，敦促各方積極遵守東道國有關(guān)環(huán)境方面的法律和政策性規(guī)定，充分認(rèn)識環(huán)境風(fēng)險評估與預(yù)防的必要性、緊迫性和強(qiáng)制性，積極投身到保障“綠色絲綢之路”戰(zhàn)略實施的實踐之中；其次，識別環(huán)境法律風(fēng)險的類別。應(yīng)當(dāng)全面掌握和熟練運(yùn)用東道國環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)和參加的國際環(huán)境保護(hù)條約，認(rèn)清哪些是引導(dǎo)性條款，哪些是命令性條款或禁止性條款，哪些是責(zé)任性條款，制定環(huán)境準(zhǔn)則，明確不同環(huán)節(jié)、步驟和領(lǐng)域的環(huán)境法律義務(wù)和法定責(zé)任以及履責(zé)不能或不全可能帶來的最大環(huán)境風(fēng)險。再次，完善經(jīng)濟(jì)行為的環(huán)境法律評估機(jī)制。有效預(yù)防與化解環(huán)境風(fēng)險是環(huán)境法治建設(shè)的重中之重，為此，要構(gòu)建風(fēng)險預(yù)測、警示、預(yù)防與補(bǔ)救四大方面的機(jī)制，切實加強(qiáng)域外環(huán)境資源法律執(zhí)行能力建設(shè)，強(qiáng)化依法自主管理環(huán)境資源風(fēng)險的能力，在確保環(huán)境安全的前提下實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)自由發(fā)展與經(jīng)濟(jì)效益最大化。

二、 規(guī)范：法律服務(wù)體系優(yōu)化的破冰之旅

國際法治、區(qū)域法治與國內(nèi)法治的聯(lián)動是“一帶一路”法治服務(wù)體系形成規(guī)范共識與練就制度技藝的基礎(chǔ)?！耙粠б宦贰毖鼐€國家所涉及的法律體系遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過世界上任何一個多邊或區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作組織，世界上五大法律體系均涵蓋其中。其中，屬于大陸法系的有36個國家，伊斯蘭法系4國，英美法系3國，混合法系22國；而且印度法系和中華法系的影響至今依然存在。

面對如此紛繁復(fù)雜且體系龐大的法律制度規(guī)范群，任何一個法律服務(wù)機(jī)構(gòu)或人員都無法做到窮盡其所有。因此，我國應(yīng)改革現(xiàn)行的法律服務(wù)尤其是律師制度，促進(jìn)分工合作和專業(yè)化建設(shè)，以全面掌握相關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)范體系為基礎(chǔ)，并進(jìn)行制度和行為上的調(diào)整和適應(yīng)[19](P56)，切實加大法律服務(wù)工作者的涉外法律知識儲備量以更好推動“一帶一路”的法治建設(shè)。其中，關(guān)鍵是以國別法為知識基點(diǎn)來強(qiáng)化法律服務(wù)體系的規(guī)范性能力建設(shè)，以國際法為鏈接紐帶來增進(jìn)法律服務(wù)體系的救濟(jì)性能力。

中國企業(yè)在海外參與“一帶一路”建設(shè)必然面臨與國內(nèi)不同的法治生態(tài)環(huán)境，各層面的法律法規(guī)和各種市場規(guī)則相互交織，政治、安全、法律風(fēng)險等多種因素錯綜復(fù)雜。為避免企業(yè)在東道國遭遇不必要的法律風(fēng)險和發(fā)展障礙，法律服務(wù)必須站在前列，重點(diǎn)關(guān)注東道國的投資、貿(mào)易、建筑、勞工、知識產(chǎn)權(quán)、財稅金融等方面的法律法規(guī)，確保企業(yè)在東道國合法投資經(jīng)營，保障“一帶一路”建設(shè)的順利有序進(jìn)行。同時，還應(yīng)全面了解東道國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護(hù)、爭端解決、國際司法協(xié)助等方面的法律制度以及兩國共同簽署或加入的雙邊投資保護(hù)協(xié)定、避免雙重征稅協(xié)定、區(qū)域自由貿(mào)易協(xié)議和相關(guān)國際公約。此外，除了上述“官方法”，應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到“民間法”在沿線國家的意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他地區(qū)。在全面掌握和積極運(yùn)用東道國國家層面法律法規(guī)的同時，還應(yīng)重視和了解所在區(qū)域或少數(shù)民族當(dāng)?shù)氐牡胤椒ā⑸贁?shù)民族法和宗教法。

建立精準(zhǔn)、有效和可操作性強(qiáng)的“一帶一路”法律服務(wù)機(jī)制，離不開國別法和國際法的雙重運(yùn)用能力，而能力提升及其所設(shè)計的法律專門人才培養(yǎng)又是重中之重。對此，可以從國內(nèi)和國際兩個層面進(jìn)行制度構(gòu)建與效果固化：

(一) 國內(nèi)機(jī)制

具體包括：第一，法律共享聯(lián)席會議機(jī)制。改變以往將法律服務(wù)僅僅當(dāng)做律師、公證、法律顧問提供服務(wù)的偏狹觀點(diǎn)，克服法律服務(wù)主要是司法部主管事項的一般性識見，從國家戰(zhàn)略層面來構(gòu)建法律共享的制度機(jī)制。建議在全國人大常委會統(tǒng)一組織協(xié)調(diào)下，創(chuàng)立由最高人民法院、最高人民檢察院和司法部、國資委、發(fā)改委、商務(wù)部、財政部、中國人民銀行及國務(wù)院其他相關(guān)部委、中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會、中國海事仲裁委員會、全國律師協(xié)會與法律專家共同組成的法律識別、規(guī)范共享與風(fēng)險防范聯(lián)席會議機(jī)制，為查明、掌握、理解與運(yùn)用“一帶一路”沿線國家的法律制度與法律規(guī)范以及預(yù)防、提示、化解法律風(fēng)險提供權(quán)威、高效、系統(tǒng)的指引與保障。應(yīng)當(dāng)改變各自為政、浪費(fèi)資源的零散性實踐方法，以及簡單介紹、低水平重復(fù)建設(shè)的現(xiàn)狀，充分整合現(xiàn)有經(jīng)驗，集中各方力量，深入研究、精準(zhǔn)吃透國別法律，實現(xiàn)法律服務(wù)效率的最大化和法律服務(wù)層級的高端化。第二，國別法律能力提升機(jī)制。由中央政法委領(lǐng)導(dǎo)、教育部和司法機(jī)關(guān)以及國家留學(xué)基金委共同參與，制定和實施“‘一帶一路’國別法律人才教育計劃”。遴選一批重點(diǎn)政法院校，在遵循現(xiàn)有法律專業(yè)培養(yǎng)總體方案要求的基礎(chǔ)上，專門針對沿線國家的法律進(jìn)行課程設(shè)計、教材編寫與課堂教學(xué)?？梢圆捎眠x修課與必修課相結(jié)合、課堂教學(xué)與實踐實習(xí)相補(bǔ)充的方法積極有效地推進(jìn)教學(xué)改革，增強(qiáng)針對性和實效性；同時，為解燃眉之急，針對現(xiàn)有法律服務(wù)人員，由司法部主導(dǎo)、教育部共同參與，制定和實施“‘一帶一路’國別法律服務(wù)人員培訓(xùn)計劃”。從法律外語、國別法律及其糾紛解決技巧三方面進(jìn)行專門培訓(xùn)。制定和實施海外留學(xué)法律人才資助利用計劃。要著力解決好兩個方面的問題：一是留學(xué)國家布局的均衡性。國家留學(xué)基金管理機(jī)關(guān)可制定一個《“一帶一路”留學(xué)戰(zhàn)略規(guī)劃》，對沿線所有國家，都應(yīng)當(dāng)派出一定比例的法律專業(yè)留學(xué)人員，以確保深度掌握所在國家的法律體系及其運(yùn)作方式與運(yùn)用基本技能。二是留學(xué)人員待遇的均等性。現(xiàn)有涉外高端法律人才培養(yǎng)模式主要包括國內(nèi)培養(yǎng)和國內(nèi)高校與海外高校聯(lián)合培養(yǎng)兩類，而大量自費(fèi)留學(xué)人員的資助力度和利用潛力尚待加大和發(fā)揮。目前，后者更多傾向于在跨國公司、涉外組織就職。與“一帶一路”建設(shè)密切相關(guān)的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè)，由于招聘條件、考試內(nèi)容與程序方面所限，往往使高水平自費(fèi)留學(xué)人員無法或不愿應(yīng)聘入職，這無疑是對資源的一大浪費(fèi)。為此，應(yīng)當(dāng)在國家層面進(jìn)行改革，實施留學(xué)法律人才分類支持計劃，對公派留學(xué)人員和自費(fèi)留學(xué)人員給以同等的國民待遇，確保法律服務(wù)工作者在學(xué)緣結(jié)構(gòu)、學(xué)歷背景上更加多元化、國際化。

(二) 國際機(jī)制

主要分為以下三個方面：第一，共商的法律服務(wù)機(jī)制。共商機(jī)制應(yīng)當(dāng)以平等為前提、以互動為手段、以共識為目標(biāo)，而非試圖以某一種法律制度機(jī)制歸并其他法律制度機(jī)制。基于這一理念，共商的法律服務(wù)機(jī)制可分為事前談判的服務(wù)機(jī)制、事中協(xié)調(diào)的參與機(jī)制和事后協(xié)商的能動機(jī)制，從而形成一個完整的法律服務(wù)鏈條，克服重事后解決糾紛而輕事前防范和事中協(xié)調(diào)的傳統(tǒng)法律思維局限。第二，共建的制度供給機(jī)制。制度構(gòu)建絕不只是立法者和決策者的事情，全體法治隊伍尤其是法律服務(wù)工作者可以也應(yīng)當(dāng)發(fā)揮重要作用?！耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)不是另起爐灶、推倒重來，而是以“合作協(xié)議和行動計劃”等形式實現(xiàn)各國之間的“戰(zhàn)略對接”與政策協(xié)調(diào)*主要包括俄羅斯提出的歐亞經(jīng)濟(jì)聯(lián)盟、東盟提出的互聯(lián)互通總體規(guī)劃、哈薩克斯坦提出的“光明之路”、土耳其提出的“中間走廊”、蒙古提出的“發(fā)展之路”、越南提出的“兩廊一圈”、英國提出的“英格蘭北方經(jīng)濟(jì)中心”、波蘭提出的“琥珀之路”等。中國同老撾、柬埔寨、緬甸、匈牙利等國的規(guī)劃對接工作也全面展開。中國同40多個國家和國際組織簽署了合作協(xié)議，同30多個國家開展機(jī)制化產(chǎn)能合作，同60多個國家和國際組織共同發(fā)出推進(jìn)“一帶一路”貿(mào)易暢通合作倡議。各方通過政策對接，實現(xiàn)了“一加一大于二”的效果。[6]，從而實現(xiàn)合作共建的機(jī)制化、規(guī)范化、法律化。無論是律師、公證人員，還是仲裁、調(diào)解人員，抑或法律教育與研究人員，在與政策法律公共產(chǎn)品的供給和運(yùn)用相關(guān)聯(lián)的實踐領(lǐng)域都大有可為，通過超前研究、智庫咨詢、經(jīng)驗總結(jié)、知識分享諸多方式，直接服務(wù)于“一帶一路”的共建大業(yè)。第三，共享的法治互惠機(jī)制。法治是利益關(guān)系的調(diào)節(jié)器和權(quán)利的守護(hù)神?！耙粠б宦贰狈ㄖ谓ㄔO(shè)的成果應(yīng)當(dāng)同“一帶一路”本身一樣為各國所分享和共有，并得到各國的互相認(rèn)同、尊重與遵循。共享既是高效發(fā)揮現(xiàn)有國際法治機(jī)制價值功能的成功法寶，也是實現(xiàn)機(jī)制創(chuàng)新的基本條件和價值吸引力所在。只有我們的仲裁裁決經(jīng)得起國際法治和全球正義的檢閱，只有司法協(xié)助案件執(zhí)行得能夠贏得各方當(dāng)事人信任，只有法律調(diào)解機(jī)制張弛有度、成效突出，我們的法律服務(wù)就會樹立應(yīng)有的威信、獲得各國的尊重，從而為“一帶一路”筑牢公平正義的防線，積極助推“經(jīng)濟(jì)大融合、發(fā)展大聯(lián)動、成果大共享”[6]。

法律服務(wù)是一項集理論研究、知識運(yùn)用和經(jīng)驗技巧于一體的高級活動。在高度重視法律事務(wù)實踐操作的同時，還應(yīng)當(dāng)重視將法律服務(wù)水平提升到一個更高的層級，在超前性、引領(lǐng)性、創(chuàng)新性、高端性四個方面下足功夫，構(gòu)建一個專門的“一帶一路”法治保障智庫，納入中央領(lǐng)導(dǎo)的國家高端智庫之列*2015年1月20日，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)中國特色新型智庫建設(shè)的意見》，提出到2020年目標(biāo)是“重點(diǎn)建設(shè)一批具有較大影響力和國際知名度的高端智庫”；2015年11月9日，中央深改組第十八次會議審議通過了《國家高端智庫建設(shè)試點(diǎn)工作方案》。。應(yīng)加強(qiáng)“一帶一路”法律話語權(quán)構(gòu)建方面的軟實力建設(shè)[20](P17)，充分運(yùn)用大數(shù)據(jù)、互聯(lián)網(wǎng)、云計算等現(xiàn)代信息化技術(shù)建立“一帶一路”國家法律文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫和信息資源服務(wù)共享平臺。聯(lián)合沿線國家的專家學(xué)者和實務(wù)界人士組建高水平、跨區(qū)域、跨學(xué)科的研究團(tuán)隊，打造高層次、具有國際影響力的“一帶一路”國際高端智庫，對“一帶一路”法律服務(wù)中的重大理論和實踐問題進(jìn)行綜合性、戰(zhàn)略性和前瞻性的研究，提出有針對性和建設(shè)性的咨詢報告，在現(xiàn)有基礎(chǔ)上組織編纂系統(tǒng)完善的涉外法律服務(wù)國際操作指南和“一帶一路”國家法律風(fēng)險防范國別指南，克服目前類似的成果以粗淺簡介為主而不深不透的片面性。同時，加強(qiáng)與不同區(qū)域的國際智庫機(jī)構(gòu)合作，例如，致力于比較法研究的瑞士比較法研究所和德國馬克斯—普朗克外國和國際私法研究所不僅擁有豐富的各國法律藏書，而且對比較法、外國法和國際統(tǒng)一私法有著豐富的研究經(jīng)驗，將會對“一帶一路”國家法律系統(tǒng)的深入研究具有很強(qiáng)的學(xué)習(xí)和借鑒作用[21](P18)。此外，切不可忽視與沿線其他國家如阿拉伯、東歐、北非等區(qū)域的智庫機(jī)構(gòu)的合作，避免僅僅重視與發(fā)達(dá)國家合作而輕視同欠發(fā)達(dá)或不發(fā)達(dá)區(qū)域有關(guān)機(jī)構(gòu)的協(xié)作，從而推進(jìn)多元法律文化的互動與互鑒。

三、 路徑：構(gòu)建“三位一體”的法治服務(wù)協(xié)作格局

“一帶一路”是國家之間以及區(qū)域和跨區(qū)域三重合作模式的疊加和融匯，難以找到類似的域外經(jīng)驗，體現(xiàn)了中國的原創(chuàng)性。這對法律服務(wù)在合作模式與路徑選擇上提出了更高要求，也提供了更廣闊的前景。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)改變簡單的雙邊或多邊合作模式，在全球、區(qū)域與國別三個層面開創(chuàng)“三位一體”的法治服務(wù)協(xié)作新局面。

(一) 國內(nèi)合作伙伴關(guān)系

《愿景與行動》指出推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)，中國充分發(fā)揮國內(nèi)各地區(qū)比較優(yōu)勢，加強(qiáng)東中西互動合作，全面提升開放型經(jīng)濟(jì)水平?！耙粠б宦贰背h范圍圈定了我國沿線的18個省份，包括西北地區(qū)的青海、寧夏、甘肅、陜西、新疆、內(nèi)蒙古六個省份，東北地區(qū)的吉林、遼寧、黑龍江三個省份，西南地區(qū)的重慶、廣西、云南和西藏以及沿海的上海、浙江、福建、廣東和海南五省份。目前，我國法律服務(wù)業(yè)的發(fā)展不平衡，以律師為例，北上廣深蘇的律師數(shù)量占全國的30%，創(chuàng)收卻超過70%。據(jù)統(tǒng)計，2015年律師人均創(chuàng)收為21.7萬，上海約80萬，最低的是西藏人均創(chuàng)收僅為3萬。由此可見，相對東部等發(fā)達(dá)地區(qū)律師而言，中西部地區(qū)律師業(yè)務(wù)水平普遍薄弱，發(fā)展較為滯后，對“一帶一路”建設(shè)所涉及的海外投資、國際貿(mào)易、公司兼并收購、跨國融資活動等高端涉外業(yè)務(wù)缺乏實際操作經(jīng)驗，應(yīng)對能力嚴(yán)重不足。然而，“一帶一路”倡議的實施為中西部地區(qū)的對外開放提供了廣闊的發(fā)展空間，中西部地區(qū)應(yīng)充分利用其特有的地緣優(yōu)勢、民族文化優(yōu)勢及自然資源優(yōu)勢，積極同發(fā)達(dá)地區(qū)如北京、上海、香港等地區(qū)有經(jīng)驗的涉外律師和律師事務(wù)所進(jìn)行業(yè)務(wù)合作，整合優(yōu)勢資源，組成高水平、跨區(qū)域合作團(tuán)隊，共同為“一帶一路”建設(shè)提供高質(zhì)量、專業(yè)化的法律服務(wù)，為企業(yè)成功“走出去”進(jìn)行保駕護(hù)航。

同時，由于“一帶一路”建設(shè)的跨國投資和貿(mào)易涉及會計、金融、證券、保險等多個領(lǐng)域，律師在提高自身法律業(yè)務(wù)水平和拓寬業(yè)務(wù)范圍的同時，應(yīng)增強(qiáng)主動性、拓展覆蓋面、發(fā)揮優(yōu)勢、克服短板，積極同涉外法律服務(wù)業(yè)相關(guān)的會計、金融、證券、保險等專業(yè)機(jī)構(gòu)開展戰(zhàn)略合作。

為了強(qiáng)化協(xié)作，可以從以下三個方面創(chuàng)新律師國內(nèi)合作機(jī)制：第一，援助機(jī)制。建立律師事務(wù)所相互之前的“法律援助”機(jī)制，由地方律協(xié)之間簽署跨區(qū)域律師協(xié)作協(xié)議，保障發(fā)達(dá)地區(qū)或法律服務(wù)能力較強(qiáng)區(qū)域律師事務(wù)所為中西部簽發(fā)區(qū)域律師事務(wù)所在人員培訓(xùn)、技術(shù)提升、案件聯(lián)辦三大方面進(jìn)行合作。要重視這一機(jī)制的制度化、規(guī)范化和有序化，在充分尊重市場規(guī)律的同時，強(qiáng)化組織引導(dǎo)功能。第二，扶貧機(jī)制。應(yīng)當(dāng)將對貧困地區(qū)律師的“法律扶貧”全面系統(tǒng)地納入國家精準(zhǔn)扶貧戰(zhàn)略，在律師派駐、公益服務(wù)、能力提升三個領(lǐng)域進(jìn)行富有成效地扶持。第三，激勵機(jī)制。通過稅收優(yōu)惠、案源供給、精神褒揚(yáng)三種方式切實鼓勵有條件的律所到“一帶一路”所涉及的中西部地區(qū)提供高質(zhì)量的法律服務(wù)。

(二) 國別合作伙伴關(guān)系

“一帶一路”建設(shè)涉及許多有關(guān)能源、交通、通信等基礎(chǔ)設(shè)施類的重大工程和重大項目，僅靠國內(nèi)的律師等法律服務(wù)工作者難以高效率、高質(zhì)量地完成相關(guān)法律服務(wù)。因此，應(yīng)當(dāng)與“一帶一路”所涉國家開展法律服務(wù)合作，充分發(fā)揮各自的專業(yè)、語言、文化、地域、資源和信息優(yōu)勢，從而妥善處理各類法律問題，切實維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。并且，應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)與對方國家開展法律服務(wù)行業(yè)的交流活動，例如互派法律人員到國外院校、律所、法院進(jìn)行培訓(xùn)交流等[22]。近年來，“一帶一路”沿線國家法律服務(wù)行業(yè)的交流合作亦取得了階段性成果。新加坡、阿聯(lián)酋等國家的律師事務(wù)所已在我國建立了九家代表處，中國的律師事務(wù)所在蒙古、越南、吉爾吉斯斯坦等國設(shè)立了四家代表處[23]。我國司法部分別為塔吉克斯坦和吉爾吉斯斯坦兩國舉辦了法律服務(wù)管理人員培訓(xùn)班。2017年6月，全國律師協(xié)會組織國內(nèi)律師與“一帶一路”沿線國家排行前5位的著名律師事務(wù)所共同編寫《“一帶一路”沿線國家法律環(huán)境國別報告》。當(dāng)然，這些早期的探索主要是與沿線國家的相關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的初步協(xié)作或者對沿線國家法律制度進(jìn)行的概要性的介紹。從長遠(yuǎn)看，應(yīng)當(dāng)在充分吸收已有成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，建立常態(tài)化、制度化和精細(xì)化的國別合作機(jī)制，在以下四個方面開展富有成效的協(xié)作：1.交流訪問。通過司法行政管理機(jī)構(gòu)或律協(xié)的組織領(lǐng)導(dǎo)或協(xié)調(diào)主導(dǎo)，建立律師的雙邊交流機(jī)制，通過實地考察、觀摩、參訪的方式加深合作。2.人才培養(yǎng)?？梢杂芍醒胝ㄎI(lǐng)導(dǎo)，司法部、教育部將“一帶一路”沿線國家律師、仲裁、公證隊伍建設(shè)納入“卓越法律人才培養(yǎng)”系統(tǒng)之中。3.業(yè)務(wù)合作。目前，法律服務(wù)“走出去”主要是與歐美發(fā)達(dá)國家律師事務(wù)所、仲裁等有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作。這無疑是十分必要的。但是，也不可忽視與“一帶一路”沿線發(fā)展中國家的協(xié)作。盡管有的國家法治水平尚待提高甚至相對低下，但是，就國別法而言，東道國律師、仲裁、公證人員對本國法律運(yùn)用的熟練程度與水平顯然是外來者所不能比擬的，一旦涉及適用沿線國國內(nèi)法的情形，此類協(xié)作便彰顯出獨(dú)特的力量。4.項目跟蹤。建議對重特大項目建立“一案雙師”制度，即對于投資貿(mào)易的合作時間長、工程量巨大、涉及巨額資金的項目，國家行政主管部門可以通過政策法規(guī)的形式明確兩個方面的界限和要求：一方面，劃定資金或交易額、時間長度、工程量的限度，凡是達(dá)到此一底線的，便構(gòu)成特大或重大項目，此時，應(yīng)當(dāng)對有關(guān)項目進(jìn)行法律監(jiān)控。另一方面，對上述項目，可以根據(jù)情況同時聘請中方律師和所在國律師組成法律服務(wù)團(tuán)隊，在中方律師主導(dǎo)下及時介入、將風(fēng)險控制在最低限度之內(nèi)。

(三) 國際合作伙伴關(guān)系

近年來，在法律全球化的背景下，我國法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的國際合作取得了可喜的成就，法律市場的對外開放亦邁出了新的步伐。但是，在語言、文化、法系、思維模式諸多因素制約下，可以提供高質(zhì)量海外投資、貿(mào)易、金融法律服務(wù)的機(jī)構(gòu)與人員明顯不足。以律師服務(wù)為例，目前在國外出庭高質(zhì)量代理訴訟或仲裁的國內(nèi)律師事務(wù)所屈指可數(shù)。而國際律師事務(wù)所憑借其豐富的行業(yè)經(jīng)驗、龐大的全球網(wǎng)絡(luò)、專業(yè)的管理水平在國際投資和貿(mào)易等高端的法律服務(wù)方面擁有強(qiáng)大的優(yōu)勢和國際競爭力。因此，應(yīng)積極同國際律師事務(wù)所建立國際合作伙伴關(guān)系。2017年1月9日，司法部、外交部、商務(wù)部、國務(wù)院法制辦聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于發(fā)展涉外法律服務(wù)業(yè)的意見》。該《意見》指出支持并規(guī)范國內(nèi)律師事務(wù)所與境外律師事務(wù)所以業(yè)務(wù)聯(lián)盟等方式開展業(yè)務(wù)合作，以上海、廣東、天津、福建自由貿(mào)易試驗區(qū)建設(shè)為契機(jī),探索中國律師事務(wù)所與外國律師事務(wù)所業(yè)務(wù)合作的方式和機(jī)制。加強(qiáng)中國本土律師事務(wù)所同國際頂尖律師事務(wù)所的合作，通過資源整合、優(yōu)勢互補(bǔ)為企業(yè)提供高品質(zhì)、全方位跨境法律服務(wù)，同時有利于中國律師同國際優(yōu)秀律師相互借鑒切磋，提升自身專業(yè)素質(zhì)和業(yè)務(wù)競爭能力，更好地服務(wù)于“一帶一路”建設(shè)*2017年5月中旬，來自俄羅斯、英國、法國、澳大利亞、印度、南非及中國香港、中國臺灣等十幾個國家和地區(qū)的近百名律師行業(yè)的領(lǐng)袖會聚前海，與國內(nèi)各地律師共商“一帶一路”法律服務(wù)合作，探討多邊法律服務(wù)交流合作新模式，旨在搭建一個服務(wù)于一帶一路的以華語律師為主體的全球性法律合作平臺。[24]。這些舉措無疑為提升律師服務(wù)“一帶一路”建設(shè)水準(zhǔn)奠定了一定的基礎(chǔ)。

應(yīng)當(dāng)在此條件下，大膽創(chuàng)新體制機(jī)制，改變零碎的單一服務(wù)模式，系統(tǒng)化構(gòu)建律師法律服務(wù)體系。為此，提出如下建議：

第一，強(qiáng)化律師聯(lián)盟。盡管已經(jīng)認(rèn)識到建立“一帶一路”律師聯(lián)盟的必要性[25]，但是，對如何充分整合現(xiàn)有律師協(xié)作機(jī)制、創(chuàng)設(shè)一個富有成效的“律師聯(lián)盟”協(xié)作機(jī)制，依然處于探索和嘗試階段。值得注意的是，應(yīng)當(dāng)在充分尊重律師自治原則的基礎(chǔ)上，強(qiáng)化律師聯(lián)盟的組織協(xié)調(diào)功能和運(yùn)行機(jī)制建設(shè)，可以考慮設(shè)立若干個分委員會，每一個分委員會由主任或主席1名、副主任或副主席若干名、常務(wù)理事若干名以及全體理事組成；明確該聯(lián)盟的職能職責(zé)，構(gòu)建緊密合作型、松散交流型、業(yè)務(wù)合作型、對口服務(wù)型四種不同的聯(lián)盟關(guān)系模式，真正發(fā)揮聯(lián)盟的作用，切忌有名無實式的聯(lián)盟。

第二，設(shè)立配套機(jī)制。在現(xiàn)有區(qū)域經(jīng)濟(jì)貿(mào)易文化合作框架下創(chuàng)設(shè)與之相匹配的律師協(xié)作分支機(jī)制，直接服務(wù)于所對應(yīng)的合作機(jī)制?？梢猿浞掷蒙虾：献鹘M織、中國—東盟(10+1)、東盟與中日韓(10+3)、東亞峰會、中日韓合作、亞太經(jīng)合組織、亞歐會議、亞洲合作對話、亞信、中阿合作論壇、中國—海合會戰(zhàn)略對話、大湄公河次區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作、中亞區(qū)域經(jīng)濟(jì)合作等現(xiàn)有平臺的優(yōu)勢，以此為依托建立法律服務(wù)雙多邊、區(qū)域合作機(jī)制，增加律師合作新內(nèi)涵，構(gòu)建律師法律服務(wù)領(lǐng)域的國際溝通協(xié)作機(jī)制，凝聚共識，實現(xiàn)互利共贏。

第三，創(chuàng)立常設(shè)論壇。由律協(xié)、高等院校、科研機(jī)構(gòu)聯(lián)合，建立“一帶一路”律師法律服務(wù)常設(shè)論壇*隨著中國參與國際交往日趨頻繁，很多與法律相關(guān)的組織、機(jī)構(gòu)和平臺(也包括論壇)，我們了解和參與的越來越多。但是反觀國內(nèi)，中國一直沒有一個與國家發(fā)展、法治進(jìn)步相匹配的法治論壇。[26]，可以選取投資、貿(mào)易、金融、工程法律服務(wù)以及諸如勞工、人權(quán)、環(huán)保之類的相關(guān)性主題進(jìn)行深度而持續(xù)地交流，為提高服務(wù)水準(zhǔn)與質(zhì)量打下堅實的基礎(chǔ)。

第四，分享國際話語。目前，“一帶一路”糾紛的解決主要依托現(xiàn)有的國際投資、貿(mào)易仲裁機(jī)制，而現(xiàn)有的相關(guān)機(jī)制基本上為英語世界所創(chuàng)立和掌控。盡管近年來我國已經(jīng)有人躋身于這些機(jī)構(gòu)擔(dān)任仲裁員，但是無論是在人員比例還是實際被選中或指派參與糾紛解決的人員數(shù)量上，都很不理想。筆者認(rèn)為，有兩個辦法可以解決這一問題：其一，與我國現(xiàn)有的國際、海事以及國內(nèi)商事仲裁機(jī)制聯(lián)手，自設(shè)“一帶一路”糾紛解決機(jī)制，讓更多的中國律師直接參與其中，掌握公平解決國際糾紛的主動權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出的是，中國自設(shè)的這類機(jī)構(gòu)的吸引力和權(quán)威性的提高還有待時日，服務(wù)于“一帶一路”的能力尚需進(jìn)一步提升。其二，創(chuàng)造國際高端法律人才成長與提升其國際認(rèn)可度和參與度的內(nèi)外部條件。激勵和保障律師有效參與國際糾紛解決機(jī)制，在內(nèi)在能力建設(shè)和外在制度保障兩方面加以刺激和促進(jìn)。在能力上，建立涉外高端律師能力提升制度，發(fā)展與國際或國外主流爭端解決機(jī)構(gòu)的雙邊合作關(guān)系，鼓勵律師在海外主流糾紛解決機(jī)構(gòu)實習(xí)、見習(xí)，或者邀請上述機(jī)構(gòu)人員到中國舉辦講座、開展法律實務(wù)培訓(xùn)與交流；在保障上，采取資金補(bǔ)貼、稅收減免、簡化審批程序的優(yōu)惠措施，鼓勵中國律師到國際或國外主流爭端解決中心任職、為中國律師事務(wù)所在海外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)或開展海外業(yè)務(wù)提供優(yōu)惠待遇。

四、 結(jié) 語

總之，“一帶一路”法治服務(wù)體系的優(yōu)化需要實現(xiàn)三個轉(zhuǎn)變：一是從方法到制度。從個體效率導(dǎo)向的單一方法深化為制度本源性歸因與求解思維，通過創(chuàng)設(shè)法律共享聯(lián)席會議機(jī)制和國別法律能力提升機(jī)制，優(yōu)化國內(nèi)制度建設(shè)；通過創(chuàng)設(shè)共商的法律服務(wù)機(jī)制、共建的制度供給機(jī)制以及共享的法治互惠機(jī)制，疏通國際法律制度供給渠道。二是從價值到話語。通過在經(jīng)濟(jì)利益、社會公平和市場自由三者之間的價值互動與平衡，優(yōu)化話語權(quán)的分配模式，以全球公信力或者至少區(qū)域公信力為基點(diǎn)，打造國際糾紛解決程序性機(jī)制的中國版本，為一帶一路提供強(qiáng)制性保障。三是從客體到主體。主體的法治能力是法律服務(wù)質(zhì)量的關(guān)鍵，應(yīng)當(dāng)從以“事”為主轉(zhuǎn)向以“人”為主，在重視項目建設(shè)的同時重點(diǎn)提升主體能力，創(chuàng)新服務(wù)于“一帶一路”建設(shè)的法治人才培養(yǎng)和內(nèi)外聯(lián)動的協(xié)作體系，在全球、區(qū)域與國別三個層面創(chuàng)建“三位一體”的法治服務(wù)協(xié)作新格局，實現(xiàn)從西方大國的“殖民法”到當(dāng)下的“和平法”再到基于社會正義與自由效率之互動的“發(fā)展法”的革命性飛躍，借“一帶一路”建設(shè)的東風(fēng)實現(xiàn)中國法治服務(wù)的一次全面升級。

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OntheOptimizationofLegalServiceSystemfromthePerspectiveoftheBeltandRoad

WangXigen
(Wuhan University)
LiXiguang
(Jilin University)

Rule of law is a fundamental guarantee for implementing the Belt and Road Initiative.The substantial differences and even conflicts of countries along the Belt and Road in legal systems,legal traditions and legal cultures have posed many challenges to the building of the Belt and Road.Thus,legal service mechanisms shall be innovated.In terms of norms,it is inadvisable to value international laws above national laws,Chinese laws above laws of host countries,and international dispute resolution mechanisms above reconstruction of multilateral mechanisms.It is necessary to strengthen capacity for legal services and optimize legal service systems from the perspective of national official laws and local common laws.Domestically,mechanisms shall be constructed and implemented for law sharing joint meetings,and capacity building for national laws.Besides,China has to collaborate with other countries establish a legal service mechanism through discussion,an institutional supply mechanism through jointly building and a reciprocal rule of law mechanism through shared growth.As regards ideas,efforts shall be made to establish an efficient,safe and equal value integration mechanism.Concerning models,partnerships are expected to be developed in domestic,regional and international legal services,particularly lawyer services.

the belt and road; legal service; the value of law; colonial law; peaceful law; developmental law

2017-08-17

汪習(xí)根，法學(xué)博士，國家“2011計劃”司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心、武漢大學(xué)法學(xué)院教授，教育部長江學(xué)者特聘教授；湖北 武漢 430072。

李曦光，吉林大學(xué)國家“2011計劃”司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心博士生。

李 媛

10.14086/j.cnki.wujss.2018.01.010

D90;D99

A

1672-7320(2018)01-0106-11

國家社會科學(xué)基金重大項目(14ZDC001)