于炎

【摘要】在商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會，為迎接經(jīng)濟(jì)全球化的挑戰(zhàn)，公司合并成為提高公司自身競爭力的重要手段。然而，公司合并并不是單純的股權(quán)或者產(chǎn)權(quán)的交易和轉(zhuǎn)讓過程，隨著合并中產(chǎn)權(quán)和股權(quán)交易與轉(zhuǎn)讓，合并會對市場競爭秩序、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、職工就業(yè)保障、證券市場秩序的管制、金融秩序的穩(wěn)定等諸多涉及個人、集體與公共秩序的問題產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。因此，公司合并中涉及諸多主體之間利益的競爭與平衡。本文著眼于公司與職工的角度，對公司合并過程中保護(hù)職工利益進(jìn)行分析研究。

【關(guān)鍵詞】公司 合并 職工 權(quán)益

快速發(fā)展的中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)為眾多公司提供了在各自的領(lǐng)域中一展身手的舞臺。同時，各國市場經(jīng)濟(jì)實(shí)踐屢試不爽的諸多市場法則也成為評價這些公司經(jīng)營水平的客觀標(biāo)準(zhǔn)。這就意味著所有的公司，無論其采用何種組織模式、資本規(guī)模如何、進(jìn)入哪種生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域，均應(yīng)當(dāng)在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的大潮中經(jīng)風(fēng)雨、見世面，接受日益激烈的市場競爭的考驗(yàn)。在人類社會發(fā)展的歷史長河中，商品經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)時就開始有了優(yōu)勢資本吞并劣勢資本的經(jīng)濟(jì)行為。到了商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會，以資本運(yùn)營為特征的收購與兼并，在世界上無時無刻不在發(fā)生著。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和相伴而來的跨國公司在世界市場上的經(jīng)營與競爭，使世界經(jīng)濟(jì)成為一個統(tǒng)一的大市場，資本、勞動、人員、技術(shù)等各種生產(chǎn)要素開始在世界范圍內(nèi)自由流動。作為市場主體的公司，為應(yīng)對瞬息萬變的經(jīng)營環(huán)境和經(jīng)濟(jì)全球化之下國際競爭環(huán)境，競相以合并作為手段來提升自身競爭力。今天的中國已經(jīng)開始融入全球化的市場經(jīng)濟(jì)體系，公司的合并活動也日益頻繁，甚至已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中不容忽視的調(diào)整社會資源配置的重要手段。通過合并公司可能有效占領(lǐng)市場，實(shí)現(xiàn)經(jīng)驗(yàn)的共享和互補(bǔ)，或者成功的降低進(jìn)入新行業(yè)的壁壘，降低公司發(fā)展的風(fēng)險和成本。然而，由于我國對合并公司職工利益保護(hù)的法律規(guī)定存在一定的缺陷，出現(xiàn)了公司合并中大量侵害職工利益的事實(shí)。

一、公司合并和職工權(quán)益保護(hù)相關(guān)概述

（一）公司合并涵義

公司合并的內(nèi)涵非常廣泛，一般是指公司兼并和公司收購。從嚴(yán)格意義上來講，公司兼并和公司收購是有區(qū)別的。但在一定的實(shí)踐過程中，公司兼并與公司收購又是很難區(qū)分的。

1、公司兼并涵義

公司兼并是指公司通過購買或其他有償方式取得其他公司的產(chǎn)權(quán)，或施加支配性的影響，這兩個公司間便出現(xiàn)了兼并，而兼并的方式包括承擔(dān)債務(wù)、吸收股份、購買和控股等形式。承擔(dān)債務(wù)式指兼并公司以承擔(dān)被兼并公司的債務(wù)為條件來接受其資產(chǎn)的行為；吸收股份式指將被兼并方的資產(chǎn)作為股金投入到兼并公司中，從而成為兼并方的股東；購買式指兼并公司通過與被兼并公司討價還價出資購買其資產(chǎn)的行為；控股式兼并指兼并方通過購買被兼并方的一定比例的股票，從而達(dá)到對被兼并方的控制權(quán)或全部產(chǎn)權(quán)。

2、公司收購的涵義

公司收購是指獲得、取得、買進(jìn)、資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)的購置或購入、接管?？梢姽臼召徶敢患夜緸榱藢?shí)現(xiàn)對另一家公司的控制和管理，以其現(xiàn)金、債券或股票等形式購買另一家公司的股票或資產(chǎn)。雖然另一家公司的法人資格依然存在，但法人實(shí)體發(fā)生了變化。即目標(biāo)公司的經(jīng)營控制權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓于收購方，但目標(biāo)公司的法人地位并不因此而消滅。

（二）職工權(quán)益相關(guān)概述

在公司合并的過程中，必然會涉及到公司職工的權(quán)益問題，而保護(hù)公司職工的合法權(quán)益，如工資、保險、失業(yè)、住房等與職工的切身利益相關(guān)的問題，如不能合理的予以解決，不但不能保證合并活動的順利進(jìn)行，而且還會對社會造成極大壓力，影響社會的穩(wěn)定。

1、職工權(quán)益的涵義

所謂權(quán)益，是權(quán)利和利益的簡稱。職工權(quán)益是指職工在公司中所享有的權(quán)利和應(yīng)得的利益。勞動權(quán)益是職工“合法”權(quán)益的內(nèi)容之一。除合法的勞動權(quán)益之外，職工合法權(quán)益還包括職工的民主政治權(quán)益、經(jīng)濟(jì)權(quán)益以及文化權(quán)益等等。

2、職工權(quán)益的內(nèi)容

在市場經(jīng)濟(jì)條件下，公司與職工處于平等的法律地位，公司是勞動力的使用者，職工是勞動力的提供者，雙方主要遵循平等協(xié)商和等價交換的原則，國家依照法律的規(guī)定為職工提供了生存保障。因此，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，職工權(quán)益具有如下特征：第一，職工具有自主選擇職業(yè)的權(quán)利，同時公司享有用工自主權(quán)；第二，職工的工資由公司和職工協(xié)商確定，職工的養(yǎng)老、醫(yī)療、住房、失業(yè)保障、工傷保障等福利待遇由公司按照法律規(guī)定向國家交納相應(yīng)的費(fèi)用，除此之外，公司對職工不承擔(dān)其他責(zé)任；第三，國家對職工的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷等基本生存條件承擔(dān)保障責(zé)任。職工權(quán)益主要有以下幾個內(nèi)容

（1）職工的勞動權(quán)益。其包括就業(yè)的權(quán)利、獲取勞動報酬的權(quán)利、得到勞動保護(hù)和社會保障的權(quán)利、休息休假的權(quán)利等。在公司合并的過程中，伴隨著合并公司與目標(biāo)公司的重新整合，必然會出現(xiàn)職工的留用與解雇問題。其中，在職工被留用且職工本人同意留用的情形下，勞動合同繼續(xù)存在，個別勞動關(guān)系繼續(xù)維持。在此情形下，法律規(guī)制的重點(diǎn)就在于保護(hù)職工的勞動條件不會隨著公司的合并而降低，同時對合并過程中留用的決定權(quán)和決定期做出明確規(guī)定，從各個方面保障留用職工的工資待遇、福利保障、休息休假等勞動權(quán)益。

（2）職工的民主政治權(quán)益。主要是指職工依法對企事業(yè)單位事務(wù)進(jìn)行民主管理、民主參與和民主監(jiān)督的權(quán)利。公司進(jìn)行合并時，要讓職工充分享有“知悉權(quán)、建議權(quán)”，公司合并過程中的各項(xiàng)文件、政策的制定要在職工代表的參與下出臺，公司在合并過程中各種事項(xiàng)的處理要在職工代表的監(jiān)督下進(jìn)行，公司對涉及職工權(quán)益的各種政策、文件要及時向公司全體職工公示。

（3）職工的經(jīng)濟(jì)權(quán)益。在這里筆者將主要談的是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)益。合并公司取得目標(biāo)公司的所有權(quán)或者控制權(quán)后，新公司為了取得合并的綜合效果，可能不愿全部承受目標(biāo)公司的所有職工，因此，在合并公司和目標(biāo)公司商定不再留用、職工不接受合并公司和目標(biāo)公司的留用或者職工留用后基于非個人因素終止勞動合同的情形下職工被解雇或者辭職，勞動合同解除，個別勞動關(guān)系消滅。在此情形下，用人單位都應(yīng)當(dāng)支付一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、公司合并對職工權(quán)益的影響

公司合并活動是一個復(fù)雜的交易過程，需要經(jīng)過談判、評估、定價、審批、簽署協(xié)議等一系列的程序來完成。通過合并交易，合并公司獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，取得其他公司資產(chǎn)的實(shí)際控制權(quán)，使其失去法人地位或者對其擁有控制權(quán)的行為。合并完成之后，公司還要進(jìn)行必要的整合，公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)或外在形式隨之發(fā)生變化，而這種變化往往會對公司職工尤其是對目標(biāo)公司職工的利益產(chǎn)生重大影響。這種影響突出表現(xiàn)在職工的就業(yè)問題上。當(dāng)目標(biāo)公司被收購而不復(fù)存在時，問題就會顯現(xiàn)出來。如果合并公司全部吸收目標(biāo)公司的所有員工（管理人員）和職工，這的確是一種完美的方案，但是在現(xiàn)實(shí)中，對許多公司而言可能非常困難，合并公司有時不得不根據(jù)公司發(fā)展的需要來決定哪些人留下，哪些人應(yīng)該離開，因此在公司合并中常常伴隨著裁員。而在合并中首先被裁的就是年老的、身患?xì)埣驳?、體質(zhì)較弱的或者女性勞動者等弱勢勞動者群體。這似乎是一個既符合現(xiàn)實(shí)需要又合法的商業(yè)決策，但是，一旦解除勞動關(guān)系，年老的勞動者在尋找新工作時將處于弱勢，而其他弱勢勞動者群體在尋找新的工作時也將面臨很大的困難。雖然法律賦予勞動者享有平等就業(yè)的權(quán)利，但是只有當(dāng)勞動者不具備工作性質(zhì)所必需的條件或資格時，該勞動者才能被認(rèn)為不適合某一項(xiàng)工作。除了裁員，公司合并對就業(yè)影響的另一方面就是對未裁人員存在降低就業(yè)條件的可能性。公司合并完成之后，出于公司管理、控制或者收回合并成本的需要，合并公司經(jīng)常會對內(nèi)部管理作出調(diào)整，改變目標(biāo)公司職工（包括管理層）原有的工作條件，如減少福利、降低薪酬、更換崗位等；甚至還有可能降低目標(biāo)公司職工養(yǎng)老金的支付或增加個人的支付比例另外，《公司法》規(guī)定公司實(shí)行民主管理，職工有參與公司管理的權(quán)利，但在現(xiàn)實(shí)中，這種權(quán)利也極易被忽視。因?yàn)樵诠局?，股東的意愿往往都比職工的意志更受關(guān)注，所以不管在公司合并決策中，還是在公司合并整合中，職工參與公司管理的權(quán)利往往被忽視，而更多的只是關(guān)注股東的權(quán)益。

三、公司合并中職工權(quán)益保護(hù)的意義

從表面上看，公司合并只是單純的股權(quán)或者純粹的產(chǎn)權(quán)交易，職工安置和權(quán)益保障并不是其題中應(yīng)有之義。然而，在公司合并的過程中，隨著目標(biāo)公司的控制權(quán)的變更或者目標(biāo)公司的消滅，目標(biāo)公司職工必不可免的面臨解雇或者留用的境地。若職工被解雇，則解雇后應(yīng)給予職工怎樣的賠償，以彌補(bǔ)其損失；若職工被留用，則在留用過程中如何保障職工原來所享有的利益不遭減損，并保障其應(yīng)有權(quán)利，這都是公司合并過程中將面臨的問題。而此問題的妥善解決與否，不但關(guān)系到勞動者的個人利益，也將關(guān)系到經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展和社會的穩(wěn)定運(yùn)行。因此，在公司合并過程中，保護(hù)勞動者的利益，是十分必要的。

（一）保護(hù)處于弱勢的勞動者的利益，尋求實(shí)質(zhì)公平

公司合并是轉(zhuǎn)讓公司和受讓公司之間的交易行為，根據(jù)私法契約自治的原理，雙方都有權(quán)在追求自己的利益最大化的前提下從事交易。但是在公司合并中必然會涉及到第三人的利益，即處于弱勢地位職工的利益，而在公司合并中職工利益往往最容易受到侵害。

首先，傳統(tǒng)民法主要是確認(rèn)各市場主體的形式公平和意思自治，它的公正性有賴于雙方的討價還價能力。在公司合并中，由于雙方經(jīng)濟(jì)力量的懸殊，職工相對于公司來說處于弱勢地位，由此雙方的討價能力差距很大。勞動力市場是一個買方市場，解除勞動關(guān)系后職工將可能面臨很大的困難，而公司則可以很快再找到新的職工。如果法律不對職工權(quán)益進(jìn)行保護(hù)而放任職工和公司勞動契約自治和自由協(xié)商，則形式的平等必將導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的不平等。

其次，職工與公司雙方的利益的性質(zhì)和意義有所不同。勞動權(quán)關(guān)系到一個人的生活尊嚴(yán)和生存保障，屬于基本人權(quán)的范疇。勞動者付出勞動獲得的回報，是生存與發(fā)展的物質(zhì)保證，是勞動者的物質(zhì)利益；而公司的經(jīng)營權(quán)所蘊(yùn)含的物質(zhì)利益是資本收益，是一種純粹的經(jīng)濟(jì)利益。在法律所保護(hù)的價值位階上，職工的勞動權(quán)益應(yīng)該優(yōu)先于公司的經(jīng)營收益。在職工權(quán)益的問題上，傳統(tǒng)的私法理念已經(jīng)不能適應(yīng)勞動社會化發(fā)展的要求，“個人本位”理念應(yīng)向“社會本位”理念轉(zhuǎn)變。勞動法回應(yīng)著勞動社會化對用人單位的客觀要求，矯正著私法對合并中職工權(quán)益保護(hù)的乏力，在資本利益和勞動利益的平等尊重與保護(hù)中突出對勞動關(guān)系中的弱者（勞動者）的保障。這也是法律所追求的社會實(shí)質(zhì)公平價值目標(biāo)的體現(xiàn)。

最后，公司合并后，隨著對新公司的重組，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)、管理模式將發(fā)生新的變化，對合并雙方的員工都會產(chǎn)生極大的影響，尤其是對目標(biāo)公司的員工。在我國，社會保障和保險制度還不夠完善的今天，如果處理不當(dāng)，就會造成嚴(yán)重的社會問題。因此筆者認(rèn)為，在勞動關(guān)系中平衡公司與職工利益的重點(diǎn)在于對作為弱者的職工利益的保護(hù)。也就是說，在公司合并過程中，應(yīng)該重點(diǎn)保護(hù)目標(biāo)公司職工的權(quán)益。

（二）實(shí)現(xiàn)公司合并的目的，提高公司的綜合競爭力

公司合并的動機(jī)多為提高合并公司的競爭力，因此合并后面臨的首要問題，是對合并公司與目標(biāo)公司的整合。其包括：戰(zhàn)略整合、文化整合、人事整合、管理整合、財務(wù)及財產(chǎn)的整合等。而合并能否最終成功的關(guān)鍵要素之一就是要解決人的問題，即人事整合。尤其是在合并雙方規(guī)模、實(shí)力相當(dāng)，而公司文化背景差異較大的公司合并后，人事安排是否恰當(dāng)，將直接影響合并效果能否如期實(shí)現(xiàn)?，F(xiàn)代公司競爭很大程度上取決于人才的競爭。公司合并后能否成功很大程度上取決于能否挽留合并雙方的關(guān)鍵人才。目標(biāo)公司的大多數(shù)人沒有參加決策的權(quán)力，有些往往是在完全意外的情況下被合并的。面對公司的重組，職工往往出于本能來保護(hù)自己，有些甚至抵制合并。因此，容易出現(xiàn)士氣不足、銷售額下降、生產(chǎn)率不佳、競爭優(yōu)勢喪失、收入下降、利潤減少等問題。因此在合并過程中保護(hù)職工權(quán)益，不僅對職工本身十分重要，對合并的順利完成以及合并后公司的整合與長遠(yuǎn)發(fā)展都有深遠(yuǎn)的影響。所以，應(yīng)在合并的過程中設(shè)計一系列的法律制度，以保障職工的權(quán)益、對合并后整合過程中挽留優(yōu)秀人才、提升合并后公司的競爭力、保障合并目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)有重要的作用。

（三）保障公司長期穩(wěn)定發(fā)展，建設(shè)和諧社會

在我國境內(nèi)，公司尤其是尚未改制的國有公司中，公司與勞動者之間的關(guān)系還不是現(xiàn)代民商法上的勞動雇傭關(guān)系。在過去的計劃經(jīng)濟(jì)時代，公司職工的勞動力價值沒有充分體現(xiàn)在工資里，他們的住房乃至生、老、病、死均由公司承擔(dān)，這種做法的實(shí)質(zhì)是國家通過分配機(jī)制向公司職工借錢，在公司職工與政府之間形成一種特殊的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。而在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)體制下，公司一旦被合并，隨著合并公司的重新整合，需要與職工建立現(xiàn)代民商法上的雇傭關(guān)系，按照法律的規(guī)定和勞動合同的約定，需要支付勞動報酬和一定范圍的保險金。這就涉及公司與職工利益大范圍的重新整合與配置，而職工勞動就業(yè)關(guān)系及其基本生活，進(jìn)而關(guān)系到社會穩(wěn)定和我國的前途與命運(yùn)。因此，做好職工權(quán)益保護(hù)工作，就能在實(shí)現(xiàn)自由競爭的同時保證社會公正，確保和諧的社會秩序，而一個穩(wěn)定的環(huán)境又能夠推動國民經(jīng)濟(jì)又快又好的發(fā)展。

四、我國公司合并中職工權(quán)益保護(hù)的缺陷與不足

目前我國的公司合并活動，不是完全無法可依，而是部分有法可依。因此，從我國公司合并的運(yùn)作來看，上述法律還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能勝任現(xiàn)實(shí)的需要，尤其在職工權(quán)益保護(hù)方面，存在很大的漏洞。但在這些可依的法律規(guī)范里，它們不僅零散、不系統(tǒng)，而且有些規(guī)定本身也存在著許多問題和缺陷。

（一）公司合并中職工的民主權(quán)益缺少細(xì)化規(guī)定

對于公司合并中職工的知悉權(quán)與建議權(quán)，是最基本的民主權(quán)利，是政治民主在公司層面的體現(xiàn)，同時職工參與公司事務(wù)也屬于公司民主管理的一種形式。如《公司法》第17條、第18條的規(guī)定以及《全民所有制工業(yè)公司法》第49條規(guī)定的內(nèi)容，從文義解釋的角度判斷，這些規(guī)定屬于職工對于公司合并知悉權(quán)和建議權(quán)的規(guī)定。在實(shí)踐中需要注意的是要正確理解職工建議權(quán)的性質(zhì)。建議權(quán)不同于決策權(quán)，它是職工對合并決策提出意見或建議的權(quán)利。公司的合并一般需要股東（大）會的特別決議，職工不能直接參與這一決策程序，這是由股東在公司中的地位和公司合并的性質(zhì)決定的。目前在我國的公司合并中，有些公司無視職工的知悉權(quán)與建議權(quán)，根本就不向職工告知合并事實(shí)，更不要談行使對合并的建議權(quán)了；而有些合并則擴(kuò)大了職工建議權(quán)的效力，甚至改變了建議權(quán)的性質(zhì)，由職工代表大會的討論，單方面對公司合并進(jìn)行決定，而忽視了股東的權(quán)利。因此這兩種做法都是錯誤的。筆者認(rèn)為，在公司合并中，往往不容易忽視股東的權(quán)利，而更需要保證職工對公司合并的決策享有知悉權(quán)和提出意見或建議的權(quán)利。然而在實(shí)際中，職工對公司轉(zhuǎn)讓決定的這種參與權(quán)如何行使，用人單位應(yīng)當(dāng)如何保證職工的知悉權(quán)和建議權(quán)，具體承擔(dān)告知義務(wù)的機(jī)構(gòu)，告知的程序、時間、形式、內(nèi)容，以及不履行告知義務(wù)和聽取意見義務(wù)，或者對該義務(wù)不完全履行的責(zé)任等，法律都沒有具體規(guī)定。

（二）公司合并中職工勞動關(guān)系的法定繼承規(guī)定的過于簡單

2008年《勞動合同法》的頒布實(shí)施第一次正式以法律的形式確立了公司合并、分立時勞動合同自動承繼的原則。該法第34條規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！彪m然這一規(guī)定對于處理公司合并、分立時的勞動關(guān)系是一個重要進(jìn)步，但是仍然有許多不足的地方。

第一，沒有明確規(guī)定公司資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）中的勞動關(guān)系的承繼問題。2008年以來，金融危機(jī)席卷全球，我國許多公司的發(fā)展都遭受重創(chuàng)。在我國沿海地區(qū)，大部分外資公司采取出售資產(chǎn)、遣散員工的形式宣告解散，之后紛紛撤離中國，留下一大批待業(yè)人員。造成這一事實(shí)發(fā)生的原因就是立法沒有明確規(guī)定營業(yè)受讓方承擔(dān)繼受轉(zhuǎn)讓方勞動合同的義務(wù)。資產(chǎn)收購中涉及公司轉(zhuǎn)換營業(yè)和公司戰(zhàn)略的改變，其目的是為了取得目標(biāo)公司經(jīng)營某種業(yè)務(wù)的能力。公司收購包括兩個方面：股權(quán)收購和營業(yè)轉(zhuǎn)讓。因股權(quán)收購只使股東的身份發(fā)生變化，而不會影響職工勞動合同關(guān)系的承繼，在此不作深入討論。但資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）對職工勞動權(quán)益的影響卻很明顯。從轉(zhuǎn)讓公司的角度來看是營業(yè)轉(zhuǎn)讓，而受讓公司不但可以收購個別或少數(shù)優(yōu)質(zhì)的營業(yè)，還可以收購重要部分的營業(yè)，甚至還可以收購目標(biāo)公司的全部營業(yè)或全部財產(chǎn)，使目標(biāo)公司成為“空殼”。由此，引發(fā)了職工保護(hù)問題若轉(zhuǎn)讓公司解散，必然會引起職工失業(yè)若轉(zhuǎn)讓公司轉(zhuǎn)產(chǎn)，則可以以公司轉(zhuǎn)產(chǎn)為由進(jìn)行裁員。這個問題在我國非常嚴(yán)重，甚至在一定程度上危害到社會的穩(wěn)定。很多公司特別是民營公司，通過出售資產(chǎn)使公司成為“空殼”，逃避給職工發(fā)放拖欠的工資及解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。因此，為了更好的保護(hù)職工的合法權(quán)益，并且依據(jù)《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定解除勞動合同，對營業(yè)轉(zhuǎn)讓中的勞動合同的繼承進(jìn)行規(guī)定就顯得十分重要。

第二，在公司發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓，而公司主體資格并未消滅時，對職工勞動關(guān)系的承繼問題缺少法律規(guī)制。按照《勞動合同法》第34條規(guī)定，只有當(dāng)用人單位發(fā)生合并、分立時，勞動關(guān)系才出現(xiàn)法定繼承。而在實(shí)踐中，用人單位發(fā)生變動的情形還包括用人單位主體資格不消滅，而只是發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓。這一情形也會對職工的勞動關(guān)系承繼產(chǎn)生重要影響。以大型公司為例，當(dāng)公司將其某一業(yè)務(wù)部門或者生產(chǎn)部門出讓給另一家公司時，原公司該部門員工的勞動合同怎么處理，即在公司發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓，而公司主體資格并未消失時，這部分被轉(zhuǎn)讓職工的勞動關(guān)系是繼續(xù)還是解除，《勞動合同法》中沒有作出規(guī)定。同時在公司合并中，對于集體合同的承繼又缺乏相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《勞動合同法》第51條，集體合同指的是工會代表公司職工與用人單位就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項(xiàng)訂立的書面協(xié)議?？梢?，我國的集體合同一般只存在于一個公司內(nèi)部，該公司的全部勞動者都要受到集體合同的約束，而不只限于工會的成員。如果將集體合同看成是一類特殊的勞動合同，則可以認(rèn)為集體合同的繼承同樣適用《勞動合同法》第34條中提到的勞動合同的繼承，即合并、分立后的公司同樣遵守原公司的集體合同。這樣就能實(shí)現(xiàn)保護(hù)勞動者權(quán)利的目的。但是在公司只發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓時，同樣面臨一個問題：新公司是否還受原公司集體合同的約束。即如果一個集體合同本身存在于新公司內(nèi)部，而原公司的集體合同繼續(xù)有效的話，則會出現(xiàn)一個公司內(nèi)部不同勞動者適用不同的集體合同的情況。

五、公司合并中加強(qiáng)職工權(quán)益保護(hù)的政策措施

（一）制定《公司合并法》

公司合并是公司法人在平等、自愿、等價有償原則的基礎(chǔ)上，以一定的經(jīng)濟(jì)方式取得其他公司法人產(chǎn)權(quán)的行為，它必須用法律來嚴(yán)格規(guī)范。公司合并的程序、方式及善后處理措施等，都屬法律的調(diào)整范疇；平等、自愿，等價有償?shù)暮喜⒃瓌t，也是公司合并必須遵守的法律原則。以法律的形式將這些東西固定下來，是規(guī)范合并行為的必然要求。法律可依。如果合并公司或被合并公司都從本位出發(fā)，各行其是，那就談不上公司合并的秩序了。在公司合并中，為了減少直至消滅舊體制下行政橫加干預(yù)和合并過程中出現(xiàn)的不合理、不合法問題，為了實(shí)現(xiàn)《公司合并法》的歷史使命，一定要把公司合并的新秩序諸如政府的指導(dǎo)作用，產(chǎn)權(quán)的合理轉(zhuǎn)讓，資產(chǎn)、資金的流向等，用法律的形式確立起來，以減少各種漏洞、摩擦和混亂，使秩序的規(guī)范體現(xiàn)為法律的規(guī)范。因此，制定《公司合并法》是十分有必要的，它是公司合并相關(guān)法律制度的立法依據(jù)和基礎(chǔ)，同時也是克服我國現(xiàn)行合并立法散亂、不系統(tǒng)、不便操作的重要手段。重點(diǎn)是，在《公司合并法》中一定要將職工權(quán)益的保障融入進(jìn)去，由于歷史的原因，職工安置是目前我國公司合并中的最大難題之一，因此應(yīng)單獨(dú)作出規(guī)定。主要包括：

1、職工安置的基本原則。公司合并后由受讓公司負(fù)責(zé)安置轉(zhuǎn)讓公司的職工，即職工安置實(shí)行充分尊重職工意愿、公司友情操作、區(qū)別合理對待的原則，做到服從分配有崗位，置換身份有補(bǔ)償，內(nèi)部退休有保障。其原則“四個堅持”，即堅持依法安置的原則；堅持維護(hù)公司和社會穩(wěn)定的原則；堅持統(tǒng)一管理，民主參與、妥善安置的原則；堅持公平、公開、公正和規(guī)范操作的原則。

2、職工安置的基本途徑和方式。主要包括以下幾個方面：1）繼續(xù)留用原公司職工，重續(xù)勞動合同關(guān)系；2）經(jīng)濟(jì)性裁員，解除勞動關(guān)系、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；3）鼓勵創(chuàng)業(yè)性再就業(yè)；4）職工的內(nèi)部退養(yǎng)。

3、職工參加社會保險情況和社會保險關(guān)系的接續(xù)問題。在公司合并過程中將積極做好職工社會保險關(guān)系的理順和接續(xù)工作，切實(shí)保障職工的合法權(quán)益。公司合并后對其接收的職工在社保中心繼續(xù)為其參加養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育等各項(xiàng)社會保險，并按時足額繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)；而對解除勞動關(guān)系且同省、跨省再就業(yè)的職工按規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移連續(xù)社保手續(xù)。

4、職工安置的稅收優(yōu)惠政策。規(guī)定合并公司接收被合并公司職工達(dá)到一定比例可享受稅收減免政策，具體措施可由國務(wù)院所發(fā)布的合并控制的政策性文件規(guī)定。但應(yīng)該指出的是，上述《公司合并法》的規(guī)定與我國現(xiàn)行的《公司法》、《證券法》的規(guī)定并不矛盾，因?yàn)楹蠖呖梢暈楣竞喜⒌奶厥夥ǎ灰慌c《公司合并法》相抵觸，可以有自己特別的規(guī)定。

（二）明晰公司合并中職工的民主權(quán)利

事實(shí)上，在多數(shù)情況下，職工并不知曉公司合并的程序和流程，同時也就基本喪失了對公司合并的知悉權(quán)和建議權(quán)，這一現(xiàn)象導(dǎo)致非股東利益相關(guān)方的職工的合法權(quán)益得不到保障，更沒有相關(guān)的法律法規(guī)或者政策對其進(jìn)行具體的保護(hù)，進(jìn)而缺乏法律規(guī)制。因此，筆者認(rèn)為，必須要明晰公司合并中職工的民主權(quán)利，完善職工對公司合并知悉權(quán)和建議權(quán)的保障。我國《公司法》第17條、第18條的規(guī)定和《全民所有制工業(yè)公司法》第49條的規(guī)定，其實(shí)都包括了公司合并的范疇，這些法律規(guī)定首先是考慮到公司作出合并的決定將涉及職工的切身利益，對職工的工作崗位產(chǎn)生影響。而公司的合并決定，特別是在決定合并和轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時，都會直接涉及與勞動生產(chǎn)有關(guān)的生產(chǎn)要素的變動。即使是在股份合并中，由于公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，新公司控股方將有權(quán)決定公司未來的生產(chǎn)經(jīng)營。另外，將公司轉(zhuǎn)讓的決定告知職工，是對職工行使勞動合同自動承繼異議權(quán)的保障。職工只有在對合并公司的相關(guān)信息，以及對合并的后果有充分的了解以后，才能對自己的去留作出正確的決定。

綜上所述，建議立法規(guī)定的內(nèi)容包括：在公司或者公司部分轉(zhuǎn)讓時，原公司或者新公司對相關(guān)勞動者應(yīng)當(dāng)書面告知公司將轉(zhuǎn)讓的時間，公司出讓的理由，轉(zhuǎn)讓將對勞動者產(chǎn)生的法律、經(jīng)濟(jì)和社會后果，可能會對勞動者采取的措施，以及新公司未來對生產(chǎn)和經(jīng)營可能進(jìn)行的調(diào)整等。即使在新公司不對原生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)行變動的情況下，對這一不變動的事實(shí)也應(yīng)當(dāng)告知勞動者。而就股權(quán)合并而言，目前主流的觀點(diǎn)認(rèn)為，出讓股份屬于股東對財產(chǎn)權(quán)的自由處置權(quán)，不易過多賦予勞動者對股份轉(zhuǎn)讓決定的參與權(quán)利。但是，為了勞動者更好地了解未來公司的經(jīng)營動向，應(yīng)當(dāng)在《證券法》上市公司收購部分完善對收購要約公開化的規(guī)定。收購要約不僅要向證券市場公開，還應(yīng)當(dāng)向相關(guān)勞動者公開。我國法律還可以規(guī)定，收購公司和目標(biāo)公司的董事會向其各自的勞動者代表機(jī)構(gòu)履行公開收購要約的義務(wù)。公司職工代表可以在有關(guān)專家的指導(dǎo)下，對收購決定發(fā)表意見。這樣的規(guī)定也可以使新公司控制權(quán)人更好地了解原公司的人事狀況以及勞動者對轉(zhuǎn)讓決定的反應(yīng)，從而節(jié)約公司整合成本。

五、完善社會保障制度

社會保障制度的產(chǎn)生，是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是社會文明和進(jìn)步的重要標(biāo)志。健全的社會保障體系是社會的“穩(wěn)定器”、經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的“減震器”和實(shí)現(xiàn)社會公平的“調(diào)節(jié)器”。社會保障作為國家的一項(xiàng)社會政策，它是以國家為主體，通過國民收入的分配和再分配，對社會成員的生活權(quán)利給予物質(zhì)保障的各項(xiàng)制度的總稱。它是指國家為了保持經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定，對公民在年老、疾病、傷殘、失業(yè)、遭遇災(zāi)害、面臨生活困難的情況下，由政府和社會依法給予物質(zhì)幫助，以保障公民的基本生活需要的制度。主要包括社會保險、社會救助、社會福利等?？梢哉f，沒有完善配套的社會保障制度，市場化的公司合并就不可能出現(xiàn)。

公司合并是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中一個長期存在的、不可避免的問題。不論何種形式的公司一旦發(fā)生合并，公司職工便有可能失去原有的職業(yè)，而且不一定能立即得到新的就業(yè)機(jī)會。為了使這部分職工在失業(yè)期間能維護(hù)最基本的生活，并且為職工再就業(yè)提供一些必要的補(bǔ)助，就有必要完善社會保障制度。

總之，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，公司合并是公司進(jìn)行集中、實(shí)現(xiàn)公司擴(kuò)張的一種重要形式和途徑，同時也是調(diào)整產(chǎn)業(yè)組織結(jié)構(gòu)、優(yōu)化資源配置的一種重要途徑。公司的生存發(fā)展，離不開其職工。我們相信，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的不斷發(fā)展，以及我國有關(guān)法律、法規(guī)的不斷完善，公司合并中，職工的權(quán)益也必將受到越來越好的保護(hù)。