劉巧云

(貴州大學(xué)法學(xué)院,貴州 貴陽 550025)

一、網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的定性

(一)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的新型表現(xiàn)

近年來，用戶通過點(diǎn)擊不明鏈接或者掃描二維碼方式導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)損失的新聞層出不窮。受害群眾大多是在使用手機(jī)或者其他通訊工具時(shí),不知不覺就誤中了犯罪人的陷阱。例如,各種網(wǎng)絡(luò)支付、二維碼支付方式層出不窮,利用帶有病毒的鏈接獲取關(guān)聯(lián)的銀行卡等信息,在不讓受害人知悉情況下攔截獲取支付驗(yàn)證碼,經(jīng)過虛擬的網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)變現(xiàn)或通過第三方支付平臺進(jìn)行提現(xiàn)，或者直接冒用商家的收款鏈接將他人的財(cái)物據(jù)為己有。因此,對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的規(guī)制必須進(jìn)行較為完善的分析,以此來規(guī)范對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的刑罰處罰。

(二)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪形式的定性

網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪是單純屬于詐騙犯罪還是包括盜竊罪在內(nèi)的一類犯罪，對此必須要有明確的界定。傳統(tǒng)詐騙罪的情形包括通過發(fā)送短信、撥打電話或者利用互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視、報(bào)刊雜志等發(fā)布虛假信息,對不特定多數(shù)人實(shí)施詐騙行為?，F(xiàn)今的網(wǎng)絡(luò)詐騙使用戶不知不覺被剝奪財(cái)物，通過一種平和的手段獲得財(cái)物，使得這一行為符合盜竊罪的構(gòu)成要件。獲取財(cái)物手段的不同會對犯罪的定性有著南轅北轍的變化，因此，網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪并不是單純的一種犯罪，而是利用新型的科學(xué)技術(shù)觸犯多種罪名的犯罪。對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪進(jìn)行定義時(shí)不能一概而論,要注重網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的特點(diǎn),明確其是利用互聯(lián)網(wǎng)科技這樣一個平臺演變的犯罪類型的一種。

二、網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的特點(diǎn)

(一)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的傳統(tǒng)特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪是隨著手機(jī)以及互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)生而發(fā)展的一種犯罪形式，在智能科技用品還不夠普及的時(shí)代,網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪有其獨(dú)特的特征。第一,網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪主要表現(xiàn)為簡單的詐騙模式,如手機(jī)短信詐騙,冒充中獎號碼或者其他官方號碼直接對受害人進(jìn)行詐騙,這種情況下對犯罪人詐騙的技術(shù)水平要求并不算高,作案方式也沒有多少技術(shù)含量,往往很容易就被揭穿。第二,傳統(tǒng)的手機(jī)里可以安裝的內(nèi)部程序不多,不像現(xiàn)在的手機(jī)會綁定各種用戶信息、安裝很多軟件給犯罪分子提供很多機(jī)會,犯罪分子最多只能通過文字方式來騙取受害人。所以受害人的范圍不僅具有局限性,犯罪分子也很難獲取大量的個人信息,利用網(wǎng)絡(luò)鏈接實(shí)施詐騙的受眾面很小。

(二)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的新特點(diǎn)

網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪有著與普通詐騙犯罪不同的犯罪背景,它包括傳統(tǒng)的詐騙行為，但是又用了新型的詐騙手段，即與現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)相結(jié)合進(jìn)行詐騙。因此，它有著不同于普通詐騙犯罪的特點(diǎn)。第一,網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪實(shí)施犯罪的工具都是在先進(jìn)科技的包裝下，使用戶難以識別,如對用于支付的二維碼的真?zhèn)危胀ㄓ脩綦y以分辨,甚至在被騙以后仍不知情。第二,犯罪對象以及區(qū)域較以前相比有了極大擴(kuò)張。犯罪分子通過團(tuán)伙作案,包裝自己使受害人難以區(qū)分真?zhèn)?。互?lián)網(wǎng)的發(fā)展使得受害人的信息越來越多的暴露在網(wǎng)絡(luò)之中,犯罪分子可以通過網(wǎng)絡(luò)獲取更多迷惑受害者的信息。第三,網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪越來越傾向于高科技犯罪。通過改變原有的支付途徑,使受害者難辨真假。受騙群體除了用戶，一般也會擴(kuò)大到收款方。如在一起簡單的買賣交易中，受害人不僅可以是買方也可以是賣方,通過改變支付途徑的編碼不經(jīng)意間就獲得行為人的財(cái)產(chǎn)。對這種新型的網(wǎng)絡(luò)犯罪手段，法律并沒有完全的定性,因此，犯罪分子利用高科技實(shí)施詐騙所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)就會更小。

三、網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的成因

智能化的普及使得利用手機(jī)實(shí)施詐騙犯罪的手段越來越新穎,影響范圍也愈加廣泛。而手機(jī)詐騙犯罪的原因也受到不同因素的影響，呈現(xiàn)出各方面的原因,主要包括法律上的原因、犯罪分子自身的原因以及受害人自身的原因。

(一)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的法律漏洞

第一,法律適用的漏洞。網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的處罰一般都是按照詐騙罪進(jìn)行處罰。隨著網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪手段的多樣以及規(guī)模的擴(kuò)大,對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的定性已經(jīng)導(dǎo)致犯罪分子的罪行與其承擔(dān)的刑事責(zé)任不一致，不會對其產(chǎn)生威懾作用。對犯罪分子進(jìn)行處罰應(yīng)當(dāng)充分考慮其實(shí)施的具體犯罪行為,不能籠統(tǒng)的將本來具有不同量刑情節(jié)的人按照一個標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行處罰。[1]另外,按照詐騙罪進(jìn)行處罰也不符合刑罰的一般預(yù)防目的。從刑罰的特殊預(yù)防來說,量刑的不合理達(dá)不到改造的效果。

第二,網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的法律漏洞?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺的快速發(fā)展使得犯罪分子更容易獲取受害人的信息,個人信息泄漏成為一個重要問題。犯罪分子通過各種手段輕易獲得群眾的個人信息,網(wǎng)絡(luò)交流自身的不確定性使得難以過濾犯罪行為人。網(wǎng)警以及其他網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)的發(fā)展還不夠健全,執(zhí)法機(jī)關(guān)的監(jiān)管能力受到了極大的考驗(yàn)。[2]

(二)犯罪分子實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的原因

第一,犯罪分子的差異交往。差異交往理論認(rèn)為,犯罪行為的本身并不是消極地通過遺傳獲得的,犯罪行為是通過學(xué)習(xí)得到的,如果一個人不通過學(xué)習(xí)過程,是不會犯罪的。不同的實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙的人之間私下交流犯罪技術(shù)以及犯罪經(jīng)驗(yàn)，使得網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的手段以及反偵查技術(shù)越來越高。并且,有些詐騙犯罪的犯罪人已經(jīng)形成了有規(guī)模的犯罪團(tuán)體，可以對受害人進(jìn)行連環(huán)詐騙。

第二,各種社交媒體的出現(xiàn)使得實(shí)施網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪越來越容易?，F(xiàn)今，各個地方的犯罪分子都可以從網(wǎng)絡(luò)上學(xué)到更多詐騙方式,有的犯罪分子之間可以通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交流實(shí)施犯罪。另外,不斷發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)平臺也為犯罪分子之間的溝通以及隱蔽提供了便利，利用網(wǎng)絡(luò)媒介實(shí)施手機(jī)詐騙使得公安機(jī)關(guān)不容易偵查出犯罪分子，導(dǎo)致犯罪數(shù)量不斷的增加。[3]

(三)受害人易害體質(zhì)分析

第一,網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的便利使得每一位手機(jī)用戶都可能成為受害者。使用手機(jī)進(jìn)行辦公或者是日常消費(fèi)已經(jīng)越來越普遍，從傳統(tǒng)的實(shí)體接觸式轉(zhuǎn)變?yōu)榛ヂ?lián)網(wǎng)交流模式的快節(jié)奏生活方式使得受害人接觸到危險(xiǎn)的可能性不斷增加。下載并注冊一些手機(jī)軟件或者點(diǎn)擊網(wǎng)頁后都要求輸入短信驗(yàn)證碼以及個人信息,而這些注冊行為在很大程度上泄漏了使用者的信息,犯罪分子通過對這些信息的收集更容易獲取更多的潛在受害者。

第二,受害人安全意識淡薄。惟利是圖、缺乏防范意識也是被害者上當(dāng)受騙的原因之一。有些受害人判斷力差,寧愿相信犯罪分子也不愿相信執(zhí)法人員。除了對執(zhí)法人員的不信任,很大一部分原因是受害人安全意識淡薄,究其原因是普法程度不夠或者說受害人妄想通過不勞而獲的方式貪圖便宜。

四、網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的預(yù)防

(一)對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的監(jiān)管

第一,對科學(xué)技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)制。科技是一把雙刃劍,科技智能不僅為我們的生活帶來了諸多便利,也給我們帶來了新的問題,科技應(yīng)用引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn)問題理所應(yīng)當(dāng)成為我們必須關(guān)心的法治問題之一。加強(qiáng)對公民個人信息的法律保護(hù)是維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的題中之義。首先，對于網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的法益要進(jìn)行嚴(yán)格劃分,究竟是侵犯了受害人的既得利益還是期待利益,是現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)還是虛擬財(cái)產(chǎn)。同時(shí)對網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪內(nèi)部構(gòu)成要件進(jìn)行規(guī)范分析,用合法有效的方式減少科學(xué)技術(shù)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。其次,法律雖不能對未來的事情做出解答,卻可以對一項(xiàng)新型科技帶來的社會問題立刻做出回應(yīng)。當(dāng)新型詐騙方式出現(xiàn)時(shí),除了可以比照詐騙罪的構(gòu)成要件進(jìn)行處罰，還要根據(jù)其獨(dú)有的特性區(qū)別對待,避免造成罪責(zé)刑不一致情形的出現(xiàn)。最后,在一項(xiàng)新型科技產(chǎn)生之時(shí),法律應(yīng)對其進(jìn)行合理的審批。一方面，避免在其產(chǎn)生問題時(shí)不至于各方說法不一;另一方面,對審查要注意避免阻礙科技的發(fā)展。對互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的監(jiān)管要嚴(yán)格技術(shù)市場準(zhǔn)入,使科技風(fēng)險(xiǎn)從一開始就褪去詐騙的外衣,但又要保留一定的空隙,避免阻礙技術(shù)的發(fā)展,在技術(shù)實(shí)施的過程中及時(shí)采取措施,彌補(bǔ)漏洞。

第二,電信網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管。有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)規(guī)范的法律應(yīng)該建立與社會生活相對應(yīng)的特別法實(shí)施規(guī)范。加強(qiáng)電信網(wǎng)絡(luò)的監(jiān)管，一方面，減少受害者身份信息的泄漏,避免被犯罪分子所利用;另一方面，使?jié)撛诘姆缸锓肿記]有得以效仿的模式,減少犯罪分子利用互聯(lián)網(wǎng)對用戶信息的竊取。最后,電信網(wǎng)絡(luò)也應(yīng)提高對網(wǎng)絡(luò)程序的技術(shù)管理,減少出現(xiàn)木馬鏈接以及存在其他非法信息的網(wǎng)頁。

(二)對犯罪分子的預(yù)防

第一,注重對犯罪分子的事前預(yù)防,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。良好的網(wǎng)絡(luò)交流平臺可以減少犯罪分子接觸犯罪群體以及受害群體的可能性,避免受害人接觸不良信息的可能性。薩瑟蘭的“差異交往”理論說明,一個人的行為主要是由他的社會交往決定的。一個處處規(guī)范的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境使犯罪分子無機(jī)可乘,良好的社會和網(wǎng)絡(luò)環(huán)境大大避免了犯罪分子獲取網(wǎng)絡(luò)用戶信息的可能,短信詐騙的實(shí)現(xiàn)難度也會使犯罪分子知難而退。網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪一般都是誘惑極大的犯罪,只有減少對潛在犯罪分子的誘惑,同時(shí),凈化網(wǎng)絡(luò)空間才能使?jié)撛诘姆缸锓肿訜o路可尋。[4]

第二,注重對犯罪分子的事后預(yù)防,避免犯罪分子的交叉感染以及對犯罪分子的標(biāo)簽行為。犯罪是通過不斷的學(xué)習(xí)得到的，對已犯有網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的人應(yīng)該避免其交叉感染。對于監(jiān)獄管理來說,可以將高科技罪犯分別關(guān)押。對已經(jīng)改過的犯罪分子，應(yīng)避免對其的標(biāo)簽行為,使犯罪分子能夠正常的回歸到社會生活中，減少其再犯的可能性。

(三)對受害人的預(yù)防

第一,加強(qiáng)對潛在受害人的普法教育。在小區(qū)、街道等公共場合宣傳防詐騙信息，使用社區(qū)預(yù)防手段,讓群眾在耳濡目染中了解詐騙手段,提高對詐騙的警惕。通過這種方法及時(shí)讓群眾了解詐騙手段,不僅提高了群眾的警惕心，也加強(qiáng)了群眾和執(zhí)法人員之間的溝通。對于新型詐騙方式及時(shí)在電視及網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布，同時(shí)，告知群眾防范手段。

第二,提升受害人的自我保護(hù)能力,稀釋被害體質(zhì),減少群眾的受害可能性。除了對受害人進(jìn)行普法教育,還需要加強(qiáng)群眾的自我保護(hù)意識，不僅對可能的詐騙手段具有警惕之心,還要對生活中遇到的天上掉餡餅的事情謹(jǐn)慎對待。一方面,如果遇到與個人信息相關(guān)的事情應(yīng)及時(shí)詢問相關(guān)人,不要盲目相信,提高受害人的自我識別能力。另一方面,不要輕易相信不明鏈接,利用安全軟件來幫助區(qū)分,加強(qiáng)手機(jī)軟件的安全性能,及時(shí)清除不良信息。