(四川省社會(huì)科學(xué)院 四川 成都 610071)

一、證券網(wǎng)上交易的一般理論分析

(一)證券網(wǎng)上交易的概念和法律特征

1.證券網(wǎng)上交易的概念。證券網(wǎng)上交易泛指一切借助網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)的證券交易行為，也即證券投資者借助互聯(lián)網(wǎng)獲取證券的即時(shí)報(bào)價(jià)，市場(chǎng)行情分析，并借助互聯(lián)網(wǎng)向?qū)嵨镒C券交易所或者網(wǎng)上虛擬交易所下達(dá)指令，以實(shí)現(xiàn)實(shí)時(shí)交易的證券投資活動(dòng)。

2.證券網(wǎng)上交易的特征。(1)虛擬性。首先，證券網(wǎng)上交易主體具有虛擬性。在證券網(wǎng)上交易中，券商以及投證券資者這些主體是虛擬存在主體，并以代碼為身份識(shí)別標(biāo)志。其次，證券網(wǎng)上交易客體具有虛擬性。證券是一種虛擬資本，一方面表現(xiàn)為證券資本與實(shí)體資本相分離，證券只是代表了實(shí)體資本的價(jià)值，其本身并沒有價(jià)值；另一方面表現(xiàn)為其有自身的價(jià)格形成機(jī)制，且可以獨(dú)立于實(shí)體資本市場(chǎng)進(jìn)行獨(dú)立交易。(2)信息傳遞的即時(shí)性。證券交易的整個(gè)過程實(shí)質(zhì)上是信息獲取，交換和傳遞的過程，因此信息的載體和傳遞方式、時(shí)間對(duì)證券市場(chǎng)起著決定性的作用。信息傳遞的即時(shí)性的優(yōu)勢(shì)是投資者能夠公平地獲取證券交易的各種相關(guān)信息，從而降低證券市場(chǎng)的信息不對(duì)稱性。(3)對(duì)技術(shù)的依賴性。證券網(wǎng)上交易對(duì)技術(shù)條件的依賴程度非常大，它是計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)在證券交易中應(yīng)用的具體體現(xiàn)。技術(shù)規(guī)范對(duì)當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)形式具有很大的影響，許多技術(shù)規(guī)范被賦予國(guó)家意識(shí)屬性，從而成為法律規(guī)范。

(二)證券網(wǎng)上交易的發(fā)展現(xiàn)狀

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，截止到2016年11月證券公司11月份股票成交金額為129886.53億元，日均成交金額為5903.93億元，股票成交數(shù)量為9738.98億股，交易印花稅129.86億元。期末境內(nèi)上市公司數(shù)(A、B股)達(dá)3008家，較2018年2827家增長(zhǎng)6.40%；2016年11月期末股票市價(jià)總值(A、B股)530622.76億元較2015年531304.20有所下降。截至2016年11月交易所上市證券投資基金成交額為1343.26億元。

二、證券網(wǎng)上交易法律規(guī)定及其缺失

(一)信息流通規(guī)則問題

券商向投資者提供很大的信息量，例如調(diào)研報(bào)告、推薦股票及進(jìn)行投資組合等多種信息。有些網(wǎng)絡(luò)券商還設(shè)置網(wǎng)絡(luò)論壇等服務(wù)。券商自建網(wǎng)站內(nèi)所提供的各類信息會(huì)對(duì)投資者的決策產(chǎn)生或多或少的影響，由此產(chǎn)生了一個(gè)問題：網(wǎng)絡(luò)券商對(duì)其網(wǎng)站提供的信息內(nèi)容是否應(yīng)承擔(dān)一定的法律責(zé)任？這個(gè)問題的重要性在于，若券商提供的信息在內(nèi)容上存在虛假陳述的情形，就會(huì)違反《中華人民共和國(guó)證券法》第五條之規(guī)定。本文就網(wǎng)站提供的內(nèi)容可能引發(fā)的問題展開論述。

1.網(wǎng)絡(luò)券商提供信息是否構(gòu)成證券投資咨詢。證券法第72條和第73條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)券商對(duì)所提供信息承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。推介股票在性質(zhì)上屬“投資咨詢”，理論上應(yīng)該受國(guó)務(wù)院證券委員會(huì)發(fā)布的《證券、期貨投資咨詢暫行管理辦法》約束。據(jù)規(guī)定，證券投資咨詢機(jī)構(gòu)及個(gè)人在進(jìn)行證券咨詢活動(dòng)時(shí)必須遵守行業(yè)行為準(zhǔn)則，即應(yīng)盡到行業(yè)公認(rèn)的真實(shí)、勤勉和謹(jǐn)慎盡責(zé)的義務(wù)，審慎地為客戶提供投資咨詢服務(wù)等。

2.在線論壇。在線論壇大致可分為三種：第一，很多網(wǎng)站都設(shè)置有的用戶討論區(qū)；第二，聊天室形式，投資者可以在該聊天室瀏覽他人討論內(nèi)容并可及時(shí)交換意見，有些聊天室聘請(qǐng)證券界的一些知名人士或?qū)＜?，他們與投資者直接進(jìn)行交流；第三，電子公告牌，也就是投資者可以在該公告牌上“貼”上各類證券信息，這些信息會(huì)被保留一段時(shí)間，該時(shí)間段內(nèi)其他人可以瀏覽及發(fā)表評(píng)論，現(xiàn)在很多網(wǎng)絡(luò)券商采用這種形式。其一大明顯特征是它能夠?qū)⒋罅康耐顿Y者集中起來，并許可他們以匿名的方式進(jìn)行即時(shí)交流。

(二)投資者個(gè)人資料保護(hù)

在證券網(wǎng)上交易之中，投資者的個(gè)人資料自身并不具備直接的財(cái)產(chǎn)利益，但它一種非常重要的社會(huì)資源，特別是對(duì)于投資機(jī)構(gòu)和網(wǎng)絡(luò)券商來說，投資者的個(gè)人資料是他們?yōu)橥顿Y者提供信息服務(wù)的依據(jù)，巨大的商機(jī)可以從投資者的個(gè)人資料中創(chuàng)造出來，甚至可以將投資者個(gè)人資料出售以獲取利益。

在證券網(wǎng)上交易中個(gè)人資料越來越容易在網(wǎng)上被收集和利用，特別是有些資料的收集是在投資者不知情且不能控制的情況下發(fā)生的。無論運(yùn)用傳統(tǒng)的方式還是運(yùn)用電子的方式，對(duì)個(gè)人資料的處理不當(dāng)都會(huì)導(dǎo)致個(gè)人資料的泄露、錯(cuò)誤使用甚至扭曲，尤其是在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，投資者的個(gè)人資料更加易于被不當(dāng)使用或泄露，且損害后果將更為嚴(yán)重。因此對(duì)投資者個(gè)人資料的保護(hù)已然成為各國(guó)證券立法機(jī)構(gòu)關(guān)注的焦點(diǎn)，證券法上逐漸發(fā)展出投資者個(gè)人資料的概念。

三、我國(guó)證券立法展望

(一)信息流通方面

證券網(wǎng)上交易的全球性特征不僅僅局限于交易方面，也在于信息流通的全球性。在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的背景下，信息流通給投資者帶來了很多的便利，但同時(shí)也出現(xiàn)了前面論述的問題，中國(guó)的證券交有其獨(dú)特的特征，因此應(yīng)當(dāng)基于中國(guó)的特有國(guó)情建立信息監(jiān)管機(jī)制。

對(duì)于網(wǎng)絡(luò)券商提供的信息，應(yīng)當(dāng)讓券商承擔(dān)一定的義務(wù)，如規(guī)定券商(包括證券經(jīng)紀(jì)人在其非工作時(shí)間)不得在網(wǎng)上以任何形式做出虛假稱述，因?yàn)樽C券經(jīng)紀(jì)人在盡到勤勉義務(wù)的同時(shí)也應(yīng)當(dāng)盡到提供的信息客觀真實(shí)的義務(wù)。證券經(jīng)紀(jì)人對(duì)投資者的投資行為具有很大的影響，為了避免證券經(jīng)紀(jì)人為了個(gè)人利益不顧投資者利益而發(fā)生道德風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)證券經(jīng)紀(jì)人在網(wǎng)絡(luò)上的言論做出相應(yīng)的法律規(guī)范。

對(duì)于在線論壇，券商應(yīng)當(dāng)對(duì)論壇上的信息進(jìn)行監(jiān)管，即券商應(yīng)當(dāng)盡到信息監(jiān)管義務(wù)，盡管網(wǎng)絡(luò)具有匿名性，但券商仍然應(yīng)當(dāng)對(duì)信息進(jìn)行監(jiān)管，如及時(shí)刪除具有虛假稱述的帖子等等。

(二)投資者個(gè)人資料的保護(hù)問題

在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代，信息是可以變現(xiàn)的，尤其是具有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力的投資者的個(gè)人資料。本文認(rèn)為投資者的個(gè)人資料具有隱私性、私密性，若券商從消費(fèi)者的利益出發(fā)，在投資者知情的情況下將投資者資料與其他券商或非金融機(jī)構(gòu)共享，則可依據(jù)投資者的授權(quán)進(jìn)行相應(yīng)的操作。但若是券商基于自身利益，在投資者不知情的情況下將投資者的個(gè)人資料進(jìn)行商業(yè)出售，給投資者造成損失或給投資者帶來不便，則投資者有權(quán)追究券商的責(zé)任。

【參考文獻(xiàn)】

[1]張文斌.證券網(wǎng)上交易若干法律問題研究[J].網(wǎng)絡(luò)法律評(píng)論,2004(01).

[2]徐亮.證券網(wǎng)上交易：挑戰(zhàn)、法律困境及出路[J].法學(xué)論壇,2005-3-5，20(2).

[3]王振.我國(guó)證券網(wǎng)上交易存在的問題及對(duì)策[J].金融市場(chǎng),2011(8)下.

[4]周生軍.證券網(wǎng)上交易法律問題之探討(上)(下)[J].國(guó)際商報(bào),2001(5).

[5]黃鶴飛.網(wǎng)上證券交易風(fēng)險(xiǎn)及其法律歸屬探究[J].經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展.2013(2).

[6]王衍.網(wǎng)上證券交易問題與對(duì)策[J].合作經(jīng)濟(jì)與科技，2008(348)：49-50.

[7]高玉冰.探析網(wǎng)上證券交易的法律規(guī)制.時(shí)代金融，2013(06).