曾思齊

為了及時(shí)落實(shí)公司資本制度的改革，在行政權(quán)的引導(dǎo)，社會(huì)、經(jīng)濟(jì)訴求的背景下，我國在2（）13年對(duì)公司法進(jìn)行第二次修改，體現(xiàn)出放松管制、加強(qiáng)公司自治的價(jià)值導(dǎo)向要求，具有一定的創(chuàng)新性和積極意義，同時(shí)改革尚不徹底，還有待進(jìn)一步的改革完善。本文從公司法修訂的時(shí)代背景出發(fā)，對(duì)改革后公司資本制度類型進(jìn)行分析，并對(duì)公司法具體內(nèi)容修改進(jìn)行評(píng)述，提出對(duì)公司法進(jìn)一步完善的建議。

一、13年公司法修訂的時(shí)代背景

特定的政治、歷史和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)決定了公司法的理念選擇和制度產(chǎn)生。我們首先從13年公司法制定的時(shí)代背景來探討公司法資本制度的改革。

1.政治背景

13年10月，國務(wù)院召開常務(wù)會(huì)議，決定：“推進(jìn)公司注冊(cè)登記制度的改革，放寬公司注冊(cè)資本登記的條件，取消限制公司最低注冊(cè)資本的條件，工商登記事項(xiàng)不再要求公司實(shí)收資本?！?3年11月，十八屆中央委員會(huì)第三次全體會(huì)議提出： “減少資質(zhì)認(rèn)定項(xiàng)目，先證后照改為先照后證，逐步取消注冊(cè)實(shí)繳登記制，改為認(rèn)繳登記制?！?013年12月28日，全國人大常委會(huì)即通過的《公司法》修正決議案，對(duì)公司法中相應(yīng)的資本制度進(jìn)行了及時(shí)修訂，是以立法的方式對(duì)改革成果進(jìn)行的確認(rèn)。

2.經(jīng)濟(jì)背景

市場經(jīng)濟(jì)實(shí)踐中存在的矛盾日益尖銳，08年全球金融危機(jī)導(dǎo)致我國GDP增長率驟然下滑，造成日益嚴(yán)峻的就業(yè)形勢(shì)，13年被稱為“史上最難就業(yè)年”。促使政府取消企業(yè)的設(shè)立門檻，降低企業(yè)融資成本，以為新一輪的經(jīng)濟(jì)增長提供動(dòng)力，提升就業(yè)率。

3.實(shí)踐背景

原公司法規(guī)定的資本制度在法律實(shí)踐中遇到了諸多問題，虛假出資、抽逃出資、虛報(bào)注冊(cè)資本等違法現(xiàn)象層出不窮，實(shí)踐中存在大量中介機(jī)構(gòu)以墊資的方式偽造不真實(shí)的驗(yàn)資證明，而I商部門的審查流于形式。這就造成法律規(guī)定的注冊(cè)資本起不到保護(hù)債權(quán)人、保障交易安全的作用。

二、13年公司法改革后仍屬于法定資本制

我國公司法制定之初，受長期以來“資本不實(shí)、公司濫設(shè)、皮包公司”等現(xiàn)實(shí)問題的困擾，出于保障公司償債能力及社會(huì)交易秩序的立法目的，對(duì)公司資本采取強(qiáng)制干預(yù)政策，實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制。

實(shí)踐證明，法定資本制存在很大的缺陷其一，限制了公司設(shè)立者的自主性，使得注冊(cè)資本及其結(jié)構(gòu)無法適應(yīng)公司的實(shí)際需要；其二，不利于公司的盡快成立，高額的最低資本額及其一次性繳納制度剝奪了財(cái)力相對(duì)貧乏者的投資機(jī)會(huì)；其三，公司成立之初就已籌集大量資金，導(dǎo)致公司資產(chǎn)閑置和積壓，難以靈活應(yīng)對(duì)實(shí)際需要；其四，公司注冊(cè)資本確定的要求，使公司增資或減資極為繁瑣，有礙于公司資本的變更，甚至可能導(dǎo)致因此而錯(cuò)失市場機(jī)會(huì)。這些缺陷對(duì)于資本要求較高的股份有限公司來說，表現(xiàn)得尤為明顯。

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這種古老僵化的法定資本制嚴(yán)重阻礙了我國公司的發(fā)展，同時(shí)順應(yīng)20世紀(jì)以來，廣泛大陸法系國家改革法定資本制、向授權(quán)資本制改革的國際潮流，我國13年公司法在公司法資本制度的形成上修改05年的分期繳納制，確立了認(rèn)繳制。

13年改革之后，我國公司法資本制度盡管有所突破，但仍保留了法定資本制，尤其表現(xiàn)在股份有限公司的資本形成制度當(dāng)中。法定資本制與授權(quán)資本制的區(qū)分主要在于資本發(fā)行以及增資程序；13年公司法修改之后，雖然采完全的、無限制的認(rèn)繳制，不必發(fā)行資本的全部，也沒有最低注冊(cè)資本額以及首次出資額的限制；但在公司成立后的增資程序上，仍然必須經(jīng)股東會(huì)決議，變更公司章程的新股發(fā)行程序。即只在繳納的方面放開了，實(shí)質(zhì)上仍然屬于法定資本制。

公司法資本制度的此次改革具有積極意義：一方面政府放松了市場準(zhǔn)入的管制，為投資者創(chuàng)造出自由、公平的市場環(huán)境；另一方面實(shí)行簡政放權(quán)，加強(qiáng)了企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)，使其獲得充分的生存和發(fā)展空間。

三、13年公司法資本制度具體內(nèi)容修改的創(chuàng)新

從總體上來說，2013年公司法的修改實(shí)現(xiàn)了重大的突破，其創(chuàng)新主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

1.廢除法定注冊(cè)最低資本限額，實(shí)現(xiàn)由資本信用觀念向資產(chǎn)信用觀念的初步轉(zhuǎn)變

最低資本額制度由93年公司法的確立到05年公司法的放松、再到13年公司法的完全廢除，是應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可的。

首先，注冊(cè)資本最低限額是法律為公司的注冊(cè)資本設(shè)立的最低底線，是公司設(shè)立的必要條件。立法者的設(shè)立初衷在于保障公司最低的債務(wù)清償能力，降低公司從事風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營的成本。然而實(shí)踐與美好的愿望存在很大的出入：最低注冊(cè)資本額極大地提高了公司設(shè)立的成本，降低了公司的運(yùn)營效率，并沒有起到為交易雙方提供準(zhǔn)確判斷公司信用強(qiáng)弱的作用。此外，過高的最低資本額標(biāo)準(zhǔn)超越了許多投資者的負(fù)擔(dān)能力，過高的設(shè)立公司的門檻，給投資者造成了不必要的障礙。

其次，具體應(yīng)當(dāng)如何規(guī)定、規(guī)定多少最低注冊(cè)資本，關(guān)鍵取決于投資者自己對(duì)于所經(jīng)營的規(guī)模大小、行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)際需求等因素的判斷，而非立法、司法機(jī)關(guān)的決策，這完全是投資者自由、企業(yè)自主、市場自律的問題，應(yīng)當(dāng)有投資者、企業(yè)自主決定。

其三，公司的信用基礎(chǔ)取決于動(dòng)態(tài)資產(chǎn)而非靜態(tài)資本，這種靜態(tài)的資本極易造成對(duì)公司信用能力的錯(cuò)誤判斷。 “進(jìn)言之，是公司資產(chǎn)的規(guī)模與資產(chǎn)的有效性兩個(gè)因素決定了公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的范圍和條件?！眰鶛?quán)人只有關(guān)注公司資產(chǎn)的規(guī)模、資產(chǎn)的可變現(xiàn)性和可轉(zhuǎn)移性，才能實(shí)際把握公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)。

廢除法定注冊(cè)最低資本限額，有利于鼓勵(lì)投資，開拓各種投資資源，促進(jìn)整個(gè)社會(huì)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。弱化了資本信用，強(qiáng)化了資產(chǎn)信用，有利于正確認(rèn)識(shí)資本對(duì)保護(hù)交易安全和債權(quán)人利益的作用，同時(shí)加強(qiáng)了對(duì)公司資產(chǎn)穩(wěn)定和流動(dòng)的監(jiān)管和控制。

2.改實(shí)繳制為認(rèn)繳制，取消貨幣出資比例，尊重公司的意思自治 在注冊(cè)資本的出資比例、繳納方式和期限上，我國一直實(shí)行法律的嚴(yán)厲約束和管制。實(shí)繳制體現(xiàn)的是法律的強(qiáng)制干預(yù)，而認(rèn)繳制則排除法律強(qiáng)制干預(yù)的因素，由當(dāng)事人通過公司章程自行決定如何繳納注冊(cè)資本，彰顯出股東和公司章程的自治性，不同于實(shí)繳制對(duì)強(qiáng)制干預(yù)的依賴，認(rèn)繳制體現(xiàn)出對(duì)公司自治的尊重。

此外，取消出資履行的期限限制，并不意味著股東出資義務(wù)不復(fù)存在。這種沒有規(guī)定履行期的出資義務(wù)可以理解為股東對(duì)公司無期限的債務(wù)，履行期限是否存在只決定債務(wù)的不同類型，而不能否認(rèn)出資義務(wù)的存在。

應(yīng)當(dāng)注意的是，對(duì)于采取募集方式設(shè)立的股份有限公司，以及現(xiàn)行法律、行政法規(guī)規(guī)定的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)證券公司等，仍然保留了舊公司法的規(guī)定：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。這是考慮到以募集方式設(shè)立的股份有限公司中有公眾認(rèn)股人的存在，涉及到公眾利益，也難以實(shí)際操作；這些特殊主體、特殊行業(yè)由于政府管理以及自身的特殊性，在實(shí)繳注冊(cè)資本上要求較高，為了維護(hù)金融穩(wěn)定，世界各國普遍要求金融機(jī)構(gòu)具備相當(dāng)數(shù)量的實(shí)繳資本，對(duì)其實(shí)施審慎監(jiān)管，所以對(duì)于這類公司或行業(yè)暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制。

3.廢除強(qiáng)制驗(yàn)資制度，減少行政干預(yù)

公司法改革之前，要求出資人或發(fā)起人依法在繳納股款后，經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資。由此可見， “實(shí)繳制是與強(qiáng)制驗(yàn)資要求共為一體的，強(qiáng)制驗(yàn)資要求是實(shí)繳制的外觀標(biāo)簽?！蓖暾斫獾膶?shí)繳制即，在實(shí)質(zhì)上法律對(duì)資本的繳納進(jìn)行直接干預(yù)和限制；在形式上則體現(xiàn)為公司登記機(jī)關(guān)通過燕子程序?qū)Y本的繳納實(shí)行行政管制，當(dāng)事人可以自主選擇進(jìn)行公司的自行驗(yàn)資。當(dāng)然，仍然實(shí)行實(shí)繳制的公司則一并的仍需履行驗(yàn)資程序。

13年公司法改革在觀念上由“事前預(yù)防”轉(zhuǎn)變?yōu)椤笆潞笠?guī)制”，英美法系國家存在完善的事后懲罰機(jī)制，在其土壤上授權(quán)資本制相對(duì)比較成功。而目前我國尚未建立完善的自然人信用制度；事后救濟(jì)、事后規(guī)制機(jī)制，因此很容易對(duì)債權(quán)人的利益構(gòu)成風(fēng)險(xiǎn)?？傮w來說，此次改革相較以前更好，但也存在缺陷，仍然需要相應(yīng)配套機(jī)制的建立和完善。

四、公司法資本制度的改革建議

1.注重資本制度立法的科學(xué)化和體系化

2013年公司法的修改很大程度上是在行政權(quán)的引導(dǎo)下進(jìn)行的強(qiáng)制改革，公司法本身的精神和依據(jù)并沒有作出相應(yīng)的調(diào)整，這種改革不是由法學(xué)理論引導(dǎo)的自然變革，而是出于行政權(quán)力的壓迫，倒逼公司法的改革，是不符合公司法的內(nèi)在邏輯和體系要求的。這就導(dǎo)致了公司法形式和實(shí)質(zhì)相脫節(jié)，學(xué)理和實(shí)踐落后于法律形式。

“一直以來，從立法到司法乃至整個(gè)公司法的學(xué)理，中國公司法都表現(xiàn)出鮮明的、貫穿始終并協(xié)調(diào)一致的資本信用的理念和法律制度體系?！痹谫Y本制度上，公司法貫穿了資本確定、維持、不變的基本原則；在股東出資制度上，公司法實(shí)行嚴(yán)格的出資形式法定主義。整個(gè)公司資本制度規(guī)范體系建立在意資本維持原則為核心的資本三原則的基礎(chǔ)之上，以資本信用為理念，為了嚴(yán)格防控公司資本的不當(dāng)減少，規(guī)范的設(shè)計(jì)體現(xiàn)出強(qiáng)制性、禁止性的特征。

13年公司法資本制度修改以后，資本確定原則完全被廢棄，資本維持原則也面臨理念更新和制度調(diào)整。而在公司資本內(nèi)在價(jià)值理念發(fā)生徹底變革的情況下，立法只是對(duì)資本繳納制度和最低資本限額進(jìn)行了局部修改，并沒有對(duì)公司資本制度的整個(gè)規(guī)范體系做任何修改。只注意到修訂法律的政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)需求，對(duì)于公司立法的體系化以及科學(xué)化并不重視。這就給我國公司法制度功能的實(shí)現(xiàn)造成了障礙和隱患，既有公司法規(guī)范體系的矛盾和沖突將會(huì)日益明顯。

2.改革公司資本形成制度

授權(quán)資本制具有籌集資金靈活、資本利用率高、利于公司設(shè)立和變更等優(yōu)點(diǎn)，但也存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)：其一，容易引起公司設(shè)立中的投機(jī)和欺詐等非法行為的滋生；其二，不利于保護(hù)債權(quán)人的利益，僅僅是一種名義資本；其三，公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)缺乏穩(wěn)固性，不利于維護(hù)交易安全?；谑跈?quán)資本制的種種弊端和誤導(dǎo)性，為徹底解決授權(quán)資本與實(shí)際發(fā)行資本不一致的問題，目前澳大利亞、英國和美國絕大多數(shù)州均在授權(quán)資本制基礎(chǔ)上確立了，以申明資本為公司章程載明資本的新的公司資本制度。

這種“申明資本制”，是值得我們借鑒的。董事會(huì)可以在公司運(yùn)營過程中自主決定發(fā)行新股，而不像以前那樣受授權(quán)資本額的限制。聲明資本制可以克服傳統(tǒng)的授權(quán)資本制授權(quán)資本不確定的弊端，保護(hù)債權(quán)人的利益，維護(hù)交易安全，是建立在資產(chǎn)信用觀念上的先進(jìn)的制度，可以作為我國公司資本制度改革的方向。

3.徹底實(shí)現(xiàn)由資本信用觀念向資產(chǎn)信用觀念的轉(zhuǎn)型

公司的信用基礎(chǔ)到底在于公司的資產(chǎn)還是資本，是公司法制度建構(gòu)基本依據(jù)的重大問題、基礎(chǔ)問題，指導(dǎo)整個(gè)公司法體系的建構(gòu)，徹底實(shí)現(xiàn)由資本信用觀念向資產(chǎn)信用觀念的轉(zhuǎn)型是基礎(chǔ)的、根本的、至關(guān)重要的問題。

一直以來，資本信用是中國公司法制度建構(gòu)的基本依據(jù)，“在資本信用理念和相應(yīng)法律制度體系下，資本的作用被神化，人們對(duì)資本已經(jīng)形成了事實(shí)上的崇信，產(chǎn)生了難以擺脫的信賴或依賴?！倍聦?shí)上，完全依賴注冊(cè)資本來維持交易安全是很大程度上的誤解，實(shí)踐當(dāng)中，將公司償債能力完全寄托于注冊(cè)資本實(shí)際上是一種虛幻。而事實(shí)上，完全依賴注冊(cè)資本來維持交易安全是很大程度上的誤解，實(shí)踐當(dāng)中，將公司償債能力完全寄托于注冊(cè)資本實(shí)際上是一種虛幻。

我國學(xué)者很早就認(rèn)識(shí)到公司資產(chǎn)對(duì)保護(hù)交易安全的重要作用，江平教授最早在《現(xiàn)代企業(yè)的核心是資本企業(yè)》一文中提出“資本信用”這一概念，所謂資本信用，包含了公司注冊(cè)資本信用和公司全部資產(chǎn)信用，并明確提出公司的主要信用在于公司的“凈資產(chǎn)”。趙旭東教授也在“從資本信用到資產(chǎn)信用”一文中提出應(yīng)當(dāng)打破對(duì)資本信用的迷信，公司交易以資產(chǎn)信用為保障。

公司的注冊(cè)資本是靜態(tài)不變的、只是依法登記的觀念上的存在，一旦公司成立，登記的注冊(cè)資本隨即轉(zhuǎn)換為公司的資產(chǎn)。公司資產(chǎn)的構(gòu)成除原始資本外，還包括其他資產(chǎn)，如利潤積累、借貸資金等。公司資產(chǎn)是動(dòng)態(tài)變化的，它隨著公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)發(fā)生變化。

公司以其擁有的全部資產(chǎn)對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)，以此承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任，雖然資本是公司資產(chǎn)的基礎(chǔ)決定因素，但公司承擔(dān)對(duì)外責(zé)任的實(shí)際范圍取決于公司的實(shí)際資產(chǎn)而非注冊(cè)資本。公司經(jīng)營的存續(xù)時(shí)間越長，注冊(cè)資本與實(shí)際資產(chǎn)的差額也越大，有可能出現(xiàn)資本與資產(chǎn)的完全脫節(jié)。因此，公司資產(chǎn)才是考慮公司對(duì)債權(quán)人清償能力的關(guān)鍵所在。

因此，我國公司法應(yīng)當(dāng)徹底實(shí)現(xiàn)向資產(chǎn)信用觀念的轉(zhuǎn)型，只有在此基礎(chǔ)上構(gòu)建的整個(gè)公司法資本制度體系，才最有利于保護(hù)債權(quán)人利益，保護(hù)交易安全。

可見，13年我國公司法的修改回應(yīng)了當(dāng)時(shí)代的政策與經(jīng)濟(jì)訴求，具有一定的創(chuàng)新性，具有積極的作用，但改革是不徹底的、不全面的，還存在一定的弊端。還需要我們?cè)诶碚撝刑接?，在?shí)踐中積極探索，找到最適合我國國情，最有利于我國政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展的公司資本制度，改革還在路上。