王登山

問題

合同指定了承包人收款賬戶，發(fā)包人向第三方代付施工費(fèi)應(yīng)否計入已付工程款？

2010年2月，承、發(fā)包雙方簽訂《承包合同》，約定：發(fā)包人將上海某產(chǎn)業(yè)服務(wù)園發(fā)包給承包人施工；合同價款1.5億元；承包人墊資施工至主體結(jié)構(gòu)九層，發(fā)包人開始支付工程進(jìn)度款；除非承包人有書面指令，發(fā)包人未付款至指定承包人賬戶，視為未支付工程款；發(fā)包人也不得轉(zhuǎn)付相關(guān)材料款、人工費(fèi)，否則視為未支付工程款。

合同簽訂后，承包人進(jìn)場施工。因承包人中途無力墊資導(dǎo)致工程工期延誤，發(fā)包人先后代付農(nóng)民工工資、材料商材料款、土方工程款、租賃費(fèi)若干萬元，其中僅有兩筆款項是依據(jù)承包人《第三方付款指令》付款。承包人施工至主體結(jié)構(gòu)九層后，因發(fā)包人未按約支付進(jìn)度款，承包人撤場并起訴，要求發(fā)包人支付工程款7000萬元及利息。

訴訟中，發(fā)包人申請對其代付施工費(fèi)用進(jìn)行鑒定，作為已付工程款扣除，鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)定該筆費(fèi)用共計3000萬元。

承包人認(rèn)為，合同明確約定發(fā)包人未支付至指定賬戶，視為未支付工程款。

請問：合同指定了承包人收款賬戶，發(fā)包人向第三方代付施工費(fèi)應(yīng)否計入已付工程款？

律師

觀點(diǎn)

律師觀點(diǎn)：

1.關(guān)于發(fā)包人代付第三方施工費(fèi)。

發(fā)包人代付第三方施工費(fèi)的情況在建設(shè)工程施工過程中普遍存在，該第三方通常是材料供應(yīng)商、供水供電單位、材料檢測單位等，發(fā)包人通常依據(jù)承包人指令或在承包人未向第三方支付款項的情況下直接向第三方代付施工費(fèi)用。

2.發(fā)包人依據(jù)承包人《第三方付款指令》代付施工費(fèi)，屬于已付工程款。

本案中，發(fā)包人依據(jù)承包人《第三方付款指令》代付施工費(fèi)共計400萬元。其中代付混凝土款300萬元，代付農(nóng)民工工資100萬元。雙方雖然在《承包合同》中明確指定承包人收款賬戶，但發(fā)包人代付施工費(fèi)是依據(jù)承包人指令作出的，是承包人真實(shí)的意思表示，故該筆向第三方代付施工費(fèi)應(yīng)認(rèn)定為已付工程款。

3.發(fā)包人未經(jīng)承包人指令而代付施工費(fèi)，經(jīng)鑒定實(shí)際發(fā)生且用于工程的，亦屬已付工程款。

本案中，發(fā)包人未經(jīng)承包人指令，為案涉工程代付的人工費(fèi)、材料款、土方工程款和租賃費(fèi)等共計2700萬元。

雖然雙方在《承包合同》中明確約定：“承包人沒有明確書面授權(quán)，發(fā)包人不得轉(zhuǎn)付相關(guān)材料、人工等款，否則視為發(fā)包人未支付工程款”，但發(fā)包人未經(jīng)承包人指令代付的施工費(fèi)用經(jīng)司法鑒定確實(shí)已經(jīng)客觀實(shí)際發(fā)生，且用于案涉工程，鑒于當(dāng)時案涉工程未實(shí)際完工的情況，發(fā)包人的代付行為具有現(xiàn)實(shí)緊迫性和必要性，況且發(fā)包人的代付行為并未損害承包人的實(shí)質(zhì)利益，因此，發(fā)包人對第三方代付施工費(fèi)應(yīng)認(rèn)定為發(fā)包人已付工程款。