陳東旭

【摘 要】本文通過分析電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容和特征，去發(fā)現(xiàn)新刑事訴訟法視野下電子證據(jù)存在的問題和弊端，并提出針對(duì)性的對(duì)策，以期能夠更好地修復(fù)和完善電子證據(jù)，為我國的刑事訴訟提供有力支撐。

【關(guān)鍵詞】電子證據(jù)；新刑事訴訟法；證據(jù)審查

一、電子證據(jù)的概念

電子證據(jù)泛指“一方當(dāng)事人以數(shù)字形式向法庭出示的任何形式的證據(jù)信息”。信息時(shí)代變革的節(jié)奏是前所未有的，信息的存在與取得方式使證據(jù)學(xué)研究乃至證據(jù)立法面臨諸多考驗(yàn)。依賴計(jì)算機(jī)及其網(wǎng)絡(luò)的電子數(shù)據(jù)在證據(jù)信息化的趨勢(shì)下證明案件事實(shí)的過程中起著越來越重要的作用。并且在我國新修訂的刑事訴訟法中，電子證據(jù)作為一種可以證明案件事實(shí)的新型證據(jù)，在越來越多的案例中被廣泛應(yīng)用。但目前學(xué)術(shù)界關(guān)于電子證據(jù)的定義并沒有一個(gè)完全統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，目前主要包括電子材料說、訴訟證據(jù)說、計(jì)算機(jī)證據(jù)說、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)說、電子物品說五大類。因此，電子證據(jù)我們可以把它認(rèn)為是由電子手段，光學(xué)手段或用類似于手段生成，傳送，接收或者儲(chǔ)能，并且能夠在一定基礎(chǔ)上反映案件真實(shí)情況的有效信息。

由于信息技術(shù)在不斷的發(fā)展，形式也是不斷變化的，因此電子證據(jù)的外延通常也是開放性的，用已有的技術(shù)手段，在輔助以今后的技術(shù)發(fā)展，我們生活中的網(wǎng)絡(luò)聊天，電子郵件，手機(jī)短信等等，儲(chǔ)存于網(wǎng)絡(luò)空間的數(shù)據(jù)信息都可以，被劃入電子證據(jù)的行列。正如電子商務(wù)示范法中第二條的規(guī)定，"電子證據(jù)包括不限于以計(jì)算機(jī)技術(shù)應(yīng)用為基礎(chǔ)的數(shù)據(jù)庫程序文件，圖形處理文件自處理文件的等，以及基于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)用為基礎(chǔ)的電子數(shù)據(jù)交換，手機(jī)短信電子資金劃撥，電子郵件，電子公告牌記錄，電子聊天記錄，電子簽名，域名，博客等等[1]。

二、電子證據(jù)的特征

電子證據(jù)通常是以數(shù)字或模擬信號(hào)的形式儲(chǔ)存在各種電子介質(zhì)當(dāng)中，因此，電子證據(jù)通常具有載體依附性，脆弱性以及無形性等重要特征。

從電子證據(jù)本身的特質(zhì)可以看出，電子證據(jù)并不能夠獨(dú)立存在，因此它必須要依附在像芯片，軟盤，硬盤，光盤，磁帶移動(dòng)，儲(chǔ)存設(shè)施等載體之上。因此司法機(jī)關(guān)在審查驗(yàn)證電子證據(jù)的時(shí)候，必須要對(duì)電子證據(jù)所依附的載體一起進(jìn)行審查。這兩次審查，一是對(duì)電子證據(jù)本身內(nèi)容的真實(shí)性進(jìn)行審查，二是對(duì)存在電子證據(jù)在體的合法性進(jìn)行檢查。只有在這種情況下，電子證據(jù)的真實(shí)性才有所保障。

從另一方面來說，像數(shù)據(jù)，文字，聲音，圖像程序等數(shù)字信息通常都是以二進(jìn)制代碼形式儲(chǔ)存在磁性介質(zhì)當(dāng)中。然而儲(chǔ)存在硬件中的電子證據(jù)非常容易受到計(jì)算機(jī)病毒，硬件故障，軟件故障，電磁的干擾，在種情況下電子證據(jù)十分容易丟失和受損。同時(shí)人們可以通過對(duì)數(shù)字編碼進(jìn)行編輯使電子信息被篡改，偽造或者破壞。因此電子信息的真實(shí)性還有待繼續(xù)進(jìn)一步的考量。

最后，電子證據(jù)是以電子光學(xué)或者類似的技術(shù)形式，存儲(chǔ)在二進(jìn)制代碼的電子介質(zhì)當(dāng)中，因此，電子證據(jù)具有一定的隱形性。它不能夠被司法工作者直接識(shí)別或者認(rèn)證，需要在一定條件的設(shè)備和環(huán)境中，電子信息的內(nèi)容才會(huì)顯現(xiàn)。同時(shí)，如果是被偽造，篡改或者破壞后的電子信息，需要專業(yè)人員通過專業(yè)的技術(shù)來修復(fù)和還原，還原案件的真實(shí)性，還需要一定的技術(shù)支撐。

三、新刑事訴訟法下的電子證據(jù)審查

現(xiàn)實(shí)與網(wǎng)絡(luò)的關(guān)聯(lián)是越來越多的電子證據(jù)成為調(diào)查的主要證據(jù)之一。雖說國家信息技術(shù)的迅速發(fā)展，電子證據(jù)這樣新型的證據(jù)形式，成為法學(xué)界的偵查的一種新形式。當(dāng)然，電子證據(jù)本身存在的無形性，給司法機(jī)關(guān)求證事實(shí)的時(shí)候帶來了很多便利，然而由于它的脆弱性使電子信息本身的真實(shí)性存在著一定的質(zhì)疑。因此如何正確的利用電子信息，是我們需要不斷加強(qiáng)和改善的。在調(diào)查的過程當(dāng)中，利用一定的專業(yè)技術(shù)去采集電子信息同時(shí)還原和修復(fù)電子信息，這是一項(xiàng)有待發(fā)展的技術(shù)，目前我國電子證據(jù)的發(fā)展逐日提升，因此在犯罪偵查這一環(huán)節(jié)當(dāng)中，電子證據(jù)將成為一把利器。

（一）電子證據(jù)審查的內(nèi)容

電子證據(jù)的真實(shí)性明是指，通過對(duì)已發(fā)生案件的客觀反應(yīng)，來推測(cè)和還原案件事實(shí)本身。然而只有真實(shí)有效的電子信息才可以形成電子證據(jù)，因此電子證據(jù)的真實(shí)性包括形式和內(nèi)容兩個(gè)層次。第一點(diǎn)，電子證據(jù)的生成，我們?cè)陉P(guān)注電子數(shù)據(jù)信息是怎樣生成的同時(shí)我們需要考慮電子證據(jù)的操作系統(tǒng)是否是穩(wěn)定可靠的。我們需要考慮的是我們的電子數(shù)據(jù)是否經(jīng)過某些電腦病毒，因?yàn)殡娮幼C據(jù)缺失真實(shí)性就會(huì)喪失證據(jù)被適用的價(jià)值。第二點(diǎn)，電子證據(jù)的傳輸和接收，作為電子數(shù)據(jù)的必經(jīng)階段，在網(wǎng)絡(luò)傳輸和接收的整個(gè)過程中，信息傳遞的整個(gè)環(huán)節(jié)都會(huì)受到主客觀因素的影響而降低，因此我們需要分析，電子信息在傳輸?shù)倪^程中是否受到了信息因素的干擾，以及有無出現(xiàn)被篡改或者偽造等不合常理的現(xiàn)象。對(duì)于電子信息，我們并不可直接接受，應(yīng)分析利弊。第三點(diǎn)，電子證據(jù)的儲(chǔ)存。作為還原事件真實(shí)性的電子證據(jù)，我們要保護(hù)好這些電子證據(jù)，因此，我們要考慮到儲(chǔ)存環(huán)境是否會(huì)受到干擾，儲(chǔ)存設(shè)備是否存在安全性問題。同時(shí)對(duì)接觸電子證據(jù)的操作人員進(jìn)行，公開公平公正的檢查，對(duì)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行加密處理等。盡可能的排除一切外來因素和人為因素的干擾。第四點(diǎn)，電子證據(jù)的收集，在司法機(jī)關(guān)偵查和收集電子證據(jù)的過程中，公民儲(chǔ)存?zhèn)鬏數(shù)碾A段也需要進(jìn)行一定的分別審查和認(rèn)定[2]。

一般來說，電子證據(jù)審查的內(nèi)容主要是在電子證據(jù)的收集儲(chǔ)存，管理，當(dāng)中。我們需要對(duì)它的真實(shí)性和有效性進(jìn)行準(zhǔn)確的識(shí)別，才可以最好的得到我們所需要的信息，為刑事訴訟提供強(qiáng)有力的支撐。

（二）電子證據(jù)審查的問題

由于電子證據(jù)的脆弱性，導(dǎo)致它十分容易被篡改和破壞，因此在存放保管的過程中，我們要對(duì)它進(jìn)行安全性的排查。同時(shí)在司法機(jī)關(guān)求證的過程當(dāng)中，由于電子信息的收集過程，和收集手段，都會(huì)對(duì)電子證據(jù)產(chǎn)生一定的影響，因此，電子證據(jù)很可能由于取證不規(guī)范，存在電子證據(jù)瑕疵，同時(shí)會(huì)對(duì)訴訟走向和結(jié)果產(chǎn)生一定的影響。因此在新刑事訴訟法視野下，保障電子信息的真實(shí)性，是一個(gè)技術(shù)性的問題。

在確保電子證據(jù)的真實(shí)性后，我們也要去確認(rèn)電子證據(jù)與案件事實(shí)的關(guān)聯(lián)性。由于互聯(lián)網(wǎng)與現(xiàn)實(shí)之間互通互聯(lián)的關(guān)系，因此很少有信息是孤立存在的，高層帶著或多或少的關(guān)聯(lián)，然而用電子信息去求證犯罪事實(shí)，也存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)性，因?yàn)樵趹?yīng)用電子信息技術(shù)進(jìn)行刑事犯罪過程中，犯罪嫌疑人一般都會(huì)具有反偵查意識(shí)，因此很少會(huì)存在遺留下來直接性的犯罪信息。當(dāng)然，由于犯罪事實(shí)本身的復(fù)雜性，因此通常一個(gè)電子證據(jù)是不能夠直接證明犯罪事實(shí)的。通常我們需要將多個(gè)電子證據(jù)關(guān)聯(lián)在一起，去還原和認(rèn)證案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)。因此電子證據(jù)本身的復(fù)雜性使它認(rèn)證的難度加大[3]。

雖然電子證據(jù)目前被給予了極大的關(guān)注和討論，然而，關(guān)于它的歸屬問題還是存在著較大的爭(zhēng)議，畢竟我國對(duì)于電子證據(jù)的法律法規(guī)尚未完全完善，因此在它的含義和采用標(biāo)準(zhǔn)方面也存在著分歧，而我國相關(guān)的法律規(guī)定對(duì)于電子證據(jù)形式并沒有進(jìn)行一個(gè)統(tǒng)一的定論，因此無法加強(qiáng)對(duì)于電子證據(jù)長(zhǎng)遠(yuǎn)有效的理解。

（三）解決電子證據(jù)真實(shí)性的方法

1.實(shí)現(xiàn)電子證據(jù)的固化

因?yàn)殡娮幼C書和電子信息非常容易受到外來因素的干擾，因此它很容易就被改動(dòng)或者破壞。因此電子信息的真實(shí)性受到質(zhì)疑，它不能夠發(fā)揮它本身所運(yùn)用的作用，去證明和還原案件事實(shí)，因此他無法成為解決刑事訴訟糾紛的有效工具，因此對(duì)電子證據(jù)的固化是一個(gè)非常必要的因素。加強(qiáng)對(duì)電子信息的環(huán)境保護(hù)，同時(shí)進(jìn)行加密處理，使它在一定程度上不容易受到，外界自然環(huán)境和人為因素的破壞。固化電子證據(jù)的方式有兩種，一，打印。將能夠反映相關(guān)內(nèi)容的信息打印在紙上并形成相應(yīng)的書證，參照有關(guān)對(duì)書證的規(guī)定，對(duì)電子證據(jù)進(jìn)行保管和固定。二，通過對(duì)電子信息進(jìn)行拍攝截圖，攝像等視聽資料，將電子證據(jù)進(jìn)行獲取和收集的過程拍攝完，這在很大程度上能夠提高電子證據(jù)的安全可靠性。三公證，公證是由公證機(jī)構(gòu)通過證據(jù)保全公證所實(shí)施的。將電子證據(jù)網(wǎng)絡(luò)保存在，公正平臺(tái)上，讓它以實(shí)時(shí)保存的形式保存網(wǎng)頁證據(jù)。

2.引入適格證人

我們可以通過適格證人來證明證據(jù)的真實(shí)可靠性。當(dāng)然，適格證人需要對(duì)自己的行為意愿承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，并且寫具有法律效率的保證書。因此適格證人的證詞具有比較高的證明作用，這是確保電子證據(jù)客觀真實(shí)性的重要依據(jù)。一般來說適格證人由電子技術(shù)人員來擔(dān)任，因?yàn)樗麄兩矸莸奶厥庑裕虼怂鼈儗儆谝婪ü芾砘蛘邇?chǔ)存電子數(shù)據(jù)的人員，他們可以利用專業(yè)知識(shí)技術(shù)來查明電子證據(jù)是否屬實(shí)。因此在刑事訴訟的過程當(dāng)中，他們的證言具有很強(qiáng)的證明作用，對(duì)還原案情事實(shí)的審查結(jié)果有著重要的意義[4]。

3.明確電子證據(jù)的真實(shí)性

具有權(quán)威性的授權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)電子證據(jù)提供備案確認(rèn)證據(jù)的真實(shí)性。這種方式主要是通過用電子簽名來締約合同，當(dāng)今社會(huì)，這已經(jīng)成為了一種流行趨勢(shì)。在維護(hù)雙方甚至是多方權(quán)益時(shí)，通過由具有權(quán)威性的授權(quán)機(jī)關(guān)對(duì)電子簽名，提供備案并提供驗(yàn)證證明的方式，可以有效防止偽造和篡改簽名等情形的發(fā)生。在刑事訴訟時(shí)，建立起相似的備案制度，可以為電子證據(jù)提供認(rèn)證和備案，使復(fù)雜的認(rèn)證過程得以簡(jiǎn)化。當(dāng)然，這種方式仍然存在著不完全性和不切實(shí)際性，因此在證據(jù)出現(xiàn)瑕疵的時(shí)候，我們還需要一套更加完善和全面的制度來保障電子證據(jù)的真實(shí)可靠性。

四、總結(jié)

在電子證據(jù)被廣泛運(yùn)用到刑事訴訟的過程當(dāng)中，電子證據(jù)的取證和審查直接，關(guān)系到刑事訴訟的公平與合理，因此在刑事訴訟，立法的完善和實(shí)現(xiàn)過程當(dāng)中，我們需要結(jié)合我國發(fā)展的特點(diǎn)去有目的性、可行性與針對(duì)性的去完善電子證據(jù)審查制度。

【參考文獻(xiàn)】

[1]郗蕊.淺談新刑事訴訟法視野下電子證據(jù)的審查[J].法制與社會(huì)，2017（01）.

[2]顏海虹.淺析新刑事訴訟法背景下電子證據(jù)的保全和審查[J].職業(yè)教育（中旬刊），2014（11）.

[3]程權(quán)；孟傳香.論新刑事訴訟法視野下電子證據(jù)的審查[J].重慶郵電大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2013（11）.

[4]許勇；婁怡論新刑事訴訟法視野下的電子證據(jù)[J].黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2017（05）.