廖惠玉

摘 要：我國(guó)《合同法解釋（二）》第26條規(guī)定的情勢(shì)變更原則，應(yīng)對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的界定，嚴(yán)格適用。在立法上采用時(shí)效制度，程序上進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范，并尊重當(dāng)事人訂立合同時(shí)的合意進(jìn)行適用。

關(guān)鍵詞：情勢(shì)變更 商業(yè)風(fēng)險(xiǎn) 不可抗力 自由裁量限制 合同合意

一、情勢(shì)變更的涵義

情勢(shì)變更是契約自由制度的例外，是賦予雙方當(dāng)事人進(jìn)行交易的基礎(chǔ)喪失致使雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡時(shí)為了平衡利益救濟(jì)方式。依據(jù)合同基礎(chǔ)的客觀環(huán)境發(fā)生重大變化，情勢(shì)變更是違約責(zé)任和免責(zé)之外的解除。

二、情勢(shì)變更要嚴(yán)格界定

適用范圍上的限制，不包含主觀情勢(shì)。主要體現(xiàn)在商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和不可抗力。

（一）區(qū)別商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)

1.客觀上，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是固有的，正常的風(fēng)險(xiǎn)，可預(yù)見的，受價(jià)值規(guī)律影響，客觀情況發(fā)生變化沒有達(dá)到異常的程度，稍作調(diào)整能達(dá)到合同的目的，合同所依賴的基礎(chǔ)并沒有發(fā)生根本的變化。情勢(shì)變更的風(fēng)險(xiǎn)是意外風(fēng)險(xiǎn)，是不可預(yù)見的。在客觀上的合同基礎(chǔ)和目的都發(fā)生了根本的變化，賴以存在的社會(huì)環(huán)境發(fā)生異常變化。像重大經(jīng)濟(jì)事變，重大政治事變等。我國(guó)的客觀類型多樣，合同法第195條規(guī)定，合同法第231條，保持開放性，指導(dǎo)該原則的誠(chéng)實(shí)原則本身就是開放的，在個(gè)案中具體化，大陸法學(xué)家強(qiáng)調(diào)以判例為基礎(chǔ)。

2.主觀上，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是當(dāng)事人存在過失，能夠預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)，主觀上認(rèn)識(shí)有錯(cuò)誤而導(dǎo)致的損失。情勢(shì)變更是不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的重大變故引起的。

3.競(jìng)合，價(jià)格漲落實(shí)是情勢(shì)和商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的原因之一，不能單純從價(jià)格的漲落判斷，要對(duì)價(jià)格漲幅進(jìn)行原因分析，對(duì)價(jià)格的漲幅進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)定會(huì)造成情勢(shì)變更的濫用，法官在操作的時(shí)候需要結(jié)合具體案例考查。如果在實(shí)踐中難以區(qū)分，法官尊重“契約嚴(yán)守”精神，應(yīng)采用保守態(tài)度，選擇商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。[1]

（二）區(qū)別不可抗力

1.法律責(zé)任，不可抗力對(duì)應(yīng)的結(jié)果是履行不能，情勢(shì)變更則是履行困難即不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

2.適用范圍，合同法第94條只規(guī)定了不可抗力致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情況，未規(guī)定顯示公平，履行困難，排除在情勢(shì)變更范圍外不當(dāng)，情勢(shì)變更是不可抗力的救濟(jì)補(bǔ)充，不可抗力更側(cè)重于統(tǒng)一規(guī)定債務(wù)人的責(zé)任邊界，具有強(qiáng)行性，合同雙方的合意不能撼動(dòng)不可抗力的適用?！逗贤ā返?10條第2項(xiàng)，對(duì)于金錢之債，不承認(rèn)履行不能。金錢之債不能適用不可抗力，但可適用情勢(shì)變更。[2]

（三）適用條件

1.出現(xiàn)顯示公平的情況，明顯不公平的界定是一方的繼續(xù)履行的負(fù)擔(dān)明顯加重。沒有固定的規(guī)則，只能靠法官憑心判決。但救濟(jì)要從嚴(yán)從緊，情勢(shì)變更原則是在極端情況下，為恢復(fù)合同正義而不得已采取的非常措施，要尊重市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)律。

2.不能實(shí)現(xiàn)合同目的，界定是履行的結(jié)果對(duì)于一方?jīng)]有意義。對(duì)合同目的采用狹義的理解，指當(dāng)事人通過訂立并履行合同所要實(shí)現(xiàn)的法系關(guān)系變動(dòng)的后果。[3]

三、情勢(shì)變更的未來發(fā)展方向

1.尊重當(dāng)事人的合意內(nèi)容，合同構(gòu)成理論，合同債權(quán)的約束力定位于合同總則層面，合同內(nèi)容的確定受到特別的重視，當(dāng)事人的合意成為解開所有涉及合同債權(quán)拘束力問題的關(guān)鍵。出現(xiàn)履行障礙時(shí)，需要法官在救濟(jì)手段上作出選擇，因?yàn)楦鞣N救濟(jì)手段僅依合意內(nèi)容在一定范圍內(nèi)并存。[4]自由裁量受到當(dāng)事人合意內(nèi)容的制約，合意是幫助法官規(guī)范化地處理出現(xiàn)履行障礙后的風(fēng)險(xiǎn)分配，也符合契約自由的精神。

2.同時(shí)設(shè)立磋商義務(wù)，當(dāng)事人自行協(xié)商，是對(duì)“意思自治”的尊重，在當(dāng)事人可在合意基礎(chǔ)上再交涉，也可直接向法院提出請(qǐng)求。

3.對(duì)法官自由裁量限制進(jìn)行程序上的限制，情勢(shì)變更的復(fù)雜性在于任何一項(xiàng)通過演繹基本原則而來的制度均存在著內(nèi)涵難以確定的問題，情勢(shì)變更有其上位規(guī)范——誠(chéng)信原則和公平原則的抽象性，也成為一項(xiàng)法律原則。通過具體的規(guī)則化，最大的弊端就是被濫用，法官可依據(jù)具體的案例進(jìn)行參考。最高法院2009年發(fā)布《關(guān)于正確使用<中國(guó)人民共和國(guó)合同法>若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國(guó)家的工作大局的通知》要求各級(jí)法院在適用時(shí)，必須經(jīng)過高級(jí)法院的審核，必要時(shí)還需報(bào)最高法院的審核。[2]

4.基于合同法鼓勵(lì)交易的精神，提倡雙方協(xié)商不成進(jìn)行訴訟調(diào)解，變更合同是第一選擇，雙方一致請(qǐng)求解除，再考慮做出解除合同的判決。

5.對(duì)請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效進(jìn)行明確，為更好發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的效用，促進(jìn)社會(huì)資金的流轉(zhuǎn)。情勢(shì)變更請(qǐng)求權(quán)是形成訴權(quán)，適用除斥期間，一年最佳，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道情勢(shì)變更出現(xiàn)之日起開始計(jì)算。[5]

四、結(jié)語

情勢(shì)變更原則對(duì)合同具有約束力，具有一定的抽象性，法官在適用的時(shí)候要進(jìn)行嚴(yán)格的限制，嚴(yán)格適用，以防止被濫用。情勢(shì)變更在未來的立法上成為任意性規(guī)范，能依據(jù)雙方當(dāng)事人的合意合同，雙方當(dāng)事人選擇適用，同時(shí)兼顧磋商義務(wù)，訴訟調(diào)解，尊重契約嚴(yán)守的精神。

參考文獻(xiàn)：

[1] 張建軍.情勢(shì)變更與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的比較討論[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2004（4）

[2] 曹守曄.最高人民法院《關(guān)于使用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問題的解釋（二）》之情勢(shì)變更問題的理解與適用[J]法律適用，2009（8）

[3] 于震.對(duì)完善我國(guó)情勢(shì)變更的思考[J].西安交通大學(xué)學(xué)報(bào)，2017（7）

[4] 解亙.我國(guó)合同約束力的重構(gòu)[J].法學(xué)研究，2011（1）

[5] 劉郡.我國(guó)合同法情勢(shì)變更的透析[J].河北科技師范學(xué)院學(xué)報(bào)， 2010（12）