將工作交由員工承包單位照樣有義務(wù)支付工資

將工作交由員工承包單位照樣有義務(wù)支付工資

吳律師：

我們所在的公司從一年前起，便將我們所在的礦石加工車間承包給了車間主任邱某，工資也被要求由邱某按照我們與公司的勞動合同發(fā)放。由于管理不善等多種因素，邱某虧損日益嚴(yán)重，乃至近四個月來一直沒有向我們發(fā)放工資。而公司面對我們索要工資的請求，卻一口拒絕，理由為盡管邱某個人沒有相應(yīng)的經(jīng)營資質(zhì)，但我們客觀上只是為邱某工作，工資自然只能找邱某索要，公司沒有義務(wù)“代人受過”。請問：公司真的沒有支付工資的義務(wù)嗎？

讀者：王小慧等7人

王小慧等讀者：

公司照樣具有向你們支付工資的法定義務(wù)。

一方面，從法律上看，公司必須“代人受過”。《勞動合同法》第九十三條規(guī)定：“對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第九十四條也指出：“個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！奔丛谇衲硞€人沒有相應(yīng)經(jīng)營資質(zhì)、而你們確實已經(jīng)付出勞動的情況下，公司不得推卸責(zé)任。另一方面，從有關(guān)部門的規(guī)定上看，公司必須擔(dān)責(zé)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、人力資源和社會保障部、公安部關(guān)于加強涉嫌拒不支付勞動報酬犯罪案件查處銜接工作的通知》第二條第（三）項規(guī)定：“企業(yè)將工程或業(yè)務(wù)分包、轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的單位或個人，該單位或個人違法招用勞動者不支付勞動報酬的，人力資源和社會保障部門應(yīng)向具備用工主體資格的企業(yè)下達限期整改指令書或行政處罰決定書，責(zé)令該企業(yè)限期支付勞動者勞動報酬。對于該企業(yè)有充足證據(jù)證明已向不具備用工主體資格的單位或個人支付了勞動者全部的勞動報酬，該單位或個人仍未向勞動者支付的，應(yīng)向不具備用工主體資格的單位或個人下達限期整改指令書或行政處理決定書，并要求企業(yè)監(jiān)督該單位或個人向勞動者發(fā)放到位?！薄秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”即給個人承包經(jīng)營的，發(fā)包單位并非“甩手掌柜”。

吳律師

“以師帶徒”式培訓(xùn)學(xué)徒工辭職應(yīng)否支付違約金

吳律師：

半年前，我入職到一家汽車修理公司擔(dān)任學(xué)徒工。學(xué)習(xí)、工作的方式是“以師帶徒”，即跟著師傅干，在師傅的指點下自己看、自己學(xué)、自己領(lǐng)會，所教、所學(xué)都是修理汽車所必要的、基礎(chǔ)的、通用的知識，公司除支付給我當(dāng)?shù)刈畹凸べY外，沒有向我支付任何費用，也沒有額外增加師傅帶學(xué)徒的工資。近日，我因覺得該份職業(yè)不適合我而提出離職，公司雖然表示同意，但提出其與我簽訂的勞動合同中已經(jīng)約定三年的服務(wù)期，我提前走人當(dāng)屬違約，必須按照合同向其支付2萬元違約金。請問：勞動合同中約定的服務(wù)期及違約金對我是否具有約束力？

讀者：王小瓜

王小瓜讀者：

勞動合同中有關(guān)服務(wù)期及違約金對你沒有約束力。

《勞動合同法》第二十二條規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。”即用人單位與員工約定培訓(xùn)服務(wù)期和違約金，應(yīng)同時滿足兩個條件：一是用人單位已為員工提供專項培訓(xùn)費用；二是用人單位提供的專項培訓(xùn)費用已實際用于員工技術(shù)培訓(xùn)。就專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而言，含義上排除通用化、必要類、基礎(chǔ)式、指導(dǎo)性，特點上排除大眾化、日常類、會議式、分享性；程序上排除無制度、無協(xié)議、無開支、無憑證式，時間上發(fā)生在該員工為用人單位提供專項服務(wù)或再服務(wù)之前，而不是員工在工作過程中接受的培訓(xùn)。就專項培訓(xùn)的費用，《勞動合同法實施條例》第十六條規(guī)定：“勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)而支付的有憑證的培訓(xùn)費用、培訓(xùn)期間的差旅費用以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用?！迸c之對應(yīng)可以發(fā)現(xiàn)，你與公司之間并不存在專項培訓(xùn)，也不存在專項費用：一方面，“以師帶徒”所教或所學(xué)的，只是修理汽車所必要的、基礎(chǔ)的、通用的、日常的知識，且是在工作過程中邊干邊學(xué)。實質(zhì)上是你在獲得公司提供非專項的職業(yè)技能培訓(xùn)的同時，也為公司提供著日常的勞動。另一方面，“以師帶徒”期間，公司并沒有額外向師傅支付培訓(xùn)費用，也沒有向你支付差旅費用，即不存在為你提供專項培訓(xùn)費用的事實，所謂的2萬元違約金根本與專項培訓(xùn)費用無關(guān)。也正因為如此，決定了公司無權(quán)認(rèn)定你違約并要求你承擔(dān)違約責(zé)任。

吳律師

老板已通過銀行轉(zhuǎn)移資金被欠薪員工也有權(quán)要求法院凍結(jié)

吳律師：

我們是個體工商戶郭某的雇員。因為經(jīng)營不善，郭某不僅負(fù)債較多，還拖欠我們10萬余元工資。日前，郭某悄悄將店面及商品轉(zhuǎn)讓后，把所得10萬元現(xiàn)金通過ATM機轉(zhuǎn)賬給其好友。我們立即向法院提出訴前財產(chǎn)保全申請，要求凍結(jié)該款，法院及時作出并向銀行送達了裁定書。可郭某好友以郭某已轉(zhuǎn)賬16小時之久，該款應(yīng)歸其所有為由，提出異議，請求法院撤銷裁定。請問：郭某好友的理由成立嗎？

讀者：肖琳琳等

肖琳琳等讀者：

郭某好友的理由不能成立。

一方面，郭某對“轉(zhuǎn)賬猶豫期”內(nèi)的資金仍然享有所有權(quán)。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、工業(yè)信息化部、中國人民銀行、銀監(jiān)會六部門發(fā)布的《關(guān)于防范和打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的通告》中指出：“自2016年12月1日起，個人通過銀行自助柜員機向非同名賬戶轉(zhuǎn)賬的，資金24小時后到帳。”即在24小時的“轉(zhuǎn)賬猶豫期”內(nèi)，本、息當(dāng)然歸屬轉(zhuǎn)賬人。正因為郭某雖已轉(zhuǎn)賬16小時，但由于并未超過24小時，決定了該款不屬于郭某好友所有。另一方面，你們有權(quán)申請對郭某的財產(chǎn)采取保全措施?！睹袷略V訟法》第一百零一條規(guī)定：“利害關(guān)系人因情況緊急，不立即采取保全將會使合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內(nèi)做出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行?！北景钢?，鑒于郭某已經(jīng)負(fù)債較多，如果不及時凍結(jié)轉(zhuǎn)賬資金，無疑難于兌現(xiàn)你們的欠薪，故當(dāng)屬“情況緊急”。再一方面，法院可以凍結(jié)郭某的轉(zhuǎn)賬資金。《中國人民銀行關(guān)于加強支付結(jié)算管理防范新型違法犯罪有關(guān)事項的通知》規(guī)定：“個人通過ATM機向本人跨行和向他人轉(zhuǎn)賬的，發(fā)卡行在24小時后辦理資金轉(zhuǎn)賬，個人可在受理后24小時內(nèi)申請撤銷轉(zhuǎn)賬”。即轉(zhuǎn)賬人可在“轉(zhuǎn)賬猶豫期”撤銷轉(zhuǎn)賬，且一旦撤銷，轉(zhuǎn)賬資金會回到轉(zhuǎn)賬人的交易賬戶。而《最高人民法院關(guān)于人民法院財產(chǎn)保全若干問題的規(guī)定》中規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)財產(chǎn)保全裁定對被保全人的財產(chǎn)采取相應(yīng)查封、扣押、凍結(jié)措施，并向相關(guān)協(xié)助單位發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，協(xié)助單位收到相關(guān)文書后立即辦理。即銀行基于法院的裁定，具有不可推卸的協(xié)助義務(wù)。

吳律師

員工出差期間散步因病猝死是否屬于工傷

吳律師：

我丈夫生前系一家公司的業(yè)務(wù)經(jīng)理。兩個月前，我丈夫曾受公司指派前往外地洽談業(yè)務(wù)。在與對方商談成功約定次日正式簽訂合同后，我丈夫當(dāng)晚入住到賓館，隨即按通常生活習(xí)慣前去散步。不料期間突然倒地。經(jīng)好心人撥打120電話，我丈夫被送往醫(yī)院?？赏ㄟ^搶救，我丈夫仍然不到10個小時便離開了人世。醫(yī)院出具的死亡證明表明，系死于心源性猝死、梗死、窒息死亡。公安機關(guān)通過尸檢也得出了相同的結(jié)論。而當(dāng)我申請工傷認(rèn)定時，人社部門卻認(rèn)為，我丈夫突發(fā)疾病發(fā)生在散步過程中，不屬于從事與工作或者公司指派任務(wù)相關(guān)的活動，故不符合應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷或者視同工傷的其他情形。請問：該理由成立嗎？

讀者：王穆英

王穆英讀者：

人社部門的理由不能成立，即你丈夫的情形當(dāng)屬工傷。

《工傷保險條例》第十四條第（五）項規(guī)定，職工“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。第十五條第一款也指出，職工“在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的”，視同工傷?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第五條第二款同樣表明：“職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會無關(guān)的個人活動受到傷害，社會保險行政部門不認(rèn)定為工傷的，人民法院應(yīng)予支持。”結(jié)合本案，可以發(fā)現(xiàn)你丈夫能否構(gòu)成工傷的關(guān)鍵，在于其死亡是否與工作有關(guān)、是否屬于突發(fā)疾病、是否經(jīng)搶救無效且在48小時內(nèi)死亡，回答應(yīng)當(dāng)是肯定的：一方面，散步是其為了滿足身體健康需要而進行的正常鍛煉活動，并不違法，更沒有違反法律、法規(guī)的禁止性的規(guī)定。而身體的好壞，是完成工作任務(wù)的基礎(chǔ)，即不能將之納入完全與工作無關(guān)的范圍。同時，散步相對于工作而言，也是一種工作以外的休息，而《勞動法》第三條已經(jīng)賦予了勞動者休息的權(quán)利。更何況，你丈夫之所以出現(xiàn)在事發(fā)地，完全是因為受公司指派前往洽談業(yè)務(wù)。另一方面，從醫(yī)院出具的證明以及公安機關(guān)尸檢報告可知，你丈夫死于心源性猝死、梗死、窒息死亡，且從發(fā)病致死亡不到10小時，即屬于突發(fā)疾病、在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡。

吳律師

丈夫駕車出事故身亡妻子應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任

吳律師：

5年前，蔣某想購買一輛重型貨車從事運輸經(jīng)營，妻子鄭某表示同意，并拿出夫妻存款讓丈夫蔣某去購車。購車后，蔣某雇傭了張某，短途運輸時由張某一人駕駛前往，遇長途運輸時二人一同前往輪班開車。2017年9月7日晚11時左右，蔣某駕駛該貨車在運輸途中發(fā)生單方事故翻車死亡，同時造成同車的司機張某嚴(yán)重受傷。張某傷后住院就醫(yī)，花費醫(yī)療費用共計20萬余元，經(jīng)司法鑒定已構(gòu)成六級傷殘，且終身存在部分護理依賴。事故車輛的車上人員責(zé)任險只投保了10萬元，事故發(fā)生后保險公司已經(jīng)賠付了10萬元。張某就剩余的損失要求蔣某妻子鄭某予以賠償，被鄭某拒絕。請問：妻子是否須承擔(dān)丈夫侵權(quán)事故的賠償責(zé)任？

讀者：鄭黎

鄭黎讀者：

蔣某的妻子鄭某應(yīng)當(dāng)賠償張某的事故損失。我國《民法總則》第五十六條規(guī)定：“個體工商戶的債務(wù)，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)；無法區(qū)分的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第四十三條規(guī)定：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的，其收入為夫妻共有財產(chǎn)，債務(wù)亦應(yīng)以夫妻共有財產(chǎn)清償?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”本案中，蔣某購買貨車經(jīng)營運輸業(yè)務(wù)，購車款來自于夫妻共同財產(chǎn)，經(jīng)營收入也是用于家庭共同生活，因此蔣某經(jīng)營貨車的行為應(yīng)屬于夫妻共同經(jīng)營行為，在經(jīng)營過程中所產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。同理，蔣某雇傭張某為自有貨車駕駛員，屬于蔣某夫妻共同雇傭，妻子鄭某也是雇主。因此，蔣某在事故中死亡后，妻子鄭某應(yīng)當(dāng)對事故給張某造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

吳律師

有集體合同而沒有勞動合同可否索要雙倍工資

吳律師：

2017年11月4日，我入職某公司時雙方?jīng)]有簽勞動合同。當(dāng)時領(lǐng)導(dǎo)說，公司已經(jīng)與工會簽訂了集體合同，我的勞動報酬和社會保險等按集體合同執(zhí)行。近日，公司因經(jīng)營方向調(diào)整，決定辭退一些人，其中包括我。我要求公司支付給未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，而公司認(rèn)為，集體合同是適用于全體職工的，可以代替勞動合同，因此我無權(quán)索要雙倍工資。請問：公司的說法對嗎？

讀者：姬楠

姬楠讀者：

該公司的說法是錯誤的。

首先，集體合同不同于勞動合同。二者之間的重要區(qū)別包括：（1）內(nèi)容不同。集體合同是工會與用人單位就勞動者的一般勞動條件所簽訂的協(xié)議，其內(nèi)容雖廣泛，但不涉及勞動者的合同期限和工作內(nèi)容；勞動合同是用人單位與不同的勞動者個人確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，其內(nèi)容只涉及勞動者的個人勞動條件，而且勞動合同的期限和工作內(nèi)容是其重要條款。（2）目的不同。簽訂集體合同的目的在于平衡勞動者與用人單位的力量；而簽訂勞動合同的目的在于確立勞動關(guān)系，明確雙方的具體權(quán)利和義務(wù)。由于勞動合同與集體合同的作用、內(nèi)容等是不同的，所以不能用集體合同來代替勞動合同。

其次，簽訂勞動合同是一種硬性規(guī)定?！秳趧雍贤ā返谖迨粭l規(guī)定：“企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同?！痹摋l用詞是“可以”，具有彈性。《勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同?！痹摋l中的用詞是“應(yīng)當(dāng)”，是硬性條款。也就是說，單位可以不與工會簽訂集體合同，但不能不與勞動者簽訂勞動合同，否則就是違法。

正因為集體合同不同于勞動合同，決定了公司在沒有與你簽訂書面勞動合同的情況下，必須根據(jù)《勞動合同法》第八十二條之規(guī)定向你支付雙倍工資。

吳律師

個人房屋婚后被拆遷拆遷款要不要分割

吳律師：

我和梁先生于2014年5月結(jié)婚，雙方結(jié)婚后的第三年，梁先生婚前擁有的一處個人房產(chǎn)被政府拆遷，獲得拆遷補償款100萬元。半年前，我生了一場大病，需要梁先生的細心照料，可我卻絲毫感覺不到家庭的溫暖。此間，梁先生對我?guī)缀跏遣还懿粏?，并且我還發(fā)現(xiàn)了他和其他女性的曖昧對話，由此導(dǎo)致我們夫妻感情破裂。我提出離婚，在協(xié)議分割夫妻共同財產(chǎn)時，我要求把拆遷房補償款100萬元拿出來一起分割。而梁先生認(rèn)為被拆遷房屋屬于其婚前個人財產(chǎn)，拆遷補償款僅是自己的婚前個人房產(chǎn)的自然演變和轉(zhuǎn)化，不屬于夫妻共同財產(chǎn)，因而拒絕分割。請問：梁先生的理由能夠成立嗎？

讀者：邵云琪

邵云琪讀者：

梁先生的說法并不完全對。配偶作為家庭成員是拆遷過程中需要考量的一個重要因素，如果僅僅因為這是一方的婚前財產(chǎn)就完全忽略另一方的權(quán)益，顯然有違公平原則?！秶型恋厣戏课菡魇张c補償條例》第十七條規(guī)定：“作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補償包括：（一）被征收房屋價值的補償；（二）因征收房屋造成的搬遷、臨時安置的補償；（三）因征收房屋造成的停產(chǎn)停業(yè)損失的補償?！庇纱丝梢姡课莶疬w補償款不僅僅是對房屋本身價值的補償，還包括了對其他家庭成員的相關(guān)補償，如困難補助、搬遷補助、臨時安置費、因家庭成員配合拆遷而給予的獎勵等，這些方面的補償款應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)，配偶方應(yīng)享有一定的份額。梁先生想當(dāng)然地認(rèn)為是自己婚前的房子，即便拆遷了也與你無關(guān)，這顯然是片面的。你有權(quán)就房屋本身價值補償款以外的拆遷補償款要求分割。

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）