李漢軍（國際關(guān)系學(xué)院教授）

刑法基本原則，不僅具有價(jià)值上的統(tǒng)領(lǐng)地位，而且對(duì)具體的刑法制度發(fā)揮著直接的貫穿作用。其中的每一個(gè)原則，都有非?，F(xiàn)實(shí)的意義。我選擇人身危險(xiǎn)性與社會(huì)危險(xiǎn)性這個(gè)話題，是因?yàn)槲易罱谒伎夹谭òl(fā)展過程中的時(shí)代性特征時(shí)，確實(shí)對(duì)其有感而發(fā)。談到人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性，其關(guān)系是一個(gè)比較讓人頭疼的問題。社會(huì)危害性本來是中國傳統(tǒng)刑法學(xué)的一個(gè)基石性概念，這在儲(chǔ)槐植教授《善待社會(huì)危害性》一文里有明確的定性，很多老師的文章里頭也有提及。但曾經(jīng)有一段時(shí)間，社會(huì)危害性的地位有一些動(dòng)搖。主要爭議是其和刑事違法性的關(guān)系。我覺得這個(gè)方面是比較容易理順的，無論是作為犯罪概念的要素，還是作為犯罪構(gòu)成體系的要素，無論是在四要件體系還是三階層體系，社會(huì)危害性都是出罪入罪體系中的問題，遭受到的不是一種致命性的質(zhì)疑，所以說社會(huì)危害性概念的地位，還是穩(wěn)固的。

但是，當(dāng)談到社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性的關(guān)系時(shí)，我反倒覺得有點(diǎn)麻煩。因?yàn)閺男再|(zhì)上來講，不像社會(huì)危害性與刑事違法性的關(guān)系，可以歸結(jié)為一個(gè)實(shí)質(zhì)與形式的關(guān)系，或者別的什么關(guān)系，可以辯證地用認(rèn)識(shí)論去解釋。但事實(shí)上，社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性確實(shí)是兩個(gè)不同的內(nèi)容，一個(gè)是已然的事實(shí)，一個(gè)是預(yù)測性的判斷。在這種情況下，只能從時(shí)代發(fā)展的視角，尋求一些規(guī)律性的東西。

這里的時(shí)代性，首先是刑法發(fā)展的時(shí)代性。傳統(tǒng)刑法時(shí)代，或者說古典刑法時(shí)代，在刑事古典學(xué)派思維之下，因?yàn)樾谭ǖ脑u(píng)價(jià)手段，最后體現(xiàn)到法律后果層面，其實(shí)就是以刑罰為中心的評(píng)價(jià)體系。在罪刑法定原則的約束之下，罪責(zé)刑相適應(yīng)的評(píng)價(jià)依據(jù)，都是對(duì)已有行為的評(píng)價(jià)。在這個(gè)前提下，如果想在定罪量刑中加入人身危險(xiǎn)因素的考慮，只能作為社會(huì)危害性要素的一種輔助判斷，或者是一種完善、一種補(bǔ)充，充其量是一種修正，最終只能在量刑中體現(xiàn)。這顯然不是一種質(zhì)的，而是一種量的東西。在這種情況下，社會(huì)危害性是一個(gè)具有統(tǒng)治性的、占主導(dǎo)地位的概念，在其之下可以有一定的空間，對(duì)人身危險(xiǎn)性概念進(jìn)行一些拓展。

但是，我們現(xiàn)在面臨另外一個(gè)局面，法定犯時(shí)代的到來。今天童建明副檢察長講到一個(gè)很重要的現(xiàn)象，就是犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)中，出現(xiàn)醉駕超過盜竊的情況，我雖然不宜太夸張地說成是劃時(shí)代的變化，但確實(shí)是一個(gè)很重要的象征。這是刑法社會(huì)管理功能的強(qiáng)化，應(yīng)對(duì)那些典型的傳統(tǒng)犯罪，殺人放火等是一個(gè)時(shí)代，而對(duì)社會(huì)危險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)控制，包括社會(huì)行為的管理，刑法已經(jīng)是一個(gè)多方位的體系，不再是單一手段的處置機(jī)制，這是一個(gè)新的時(shí)代。

對(duì)醉駕這種行為的懲治，不管是從抽象危險(xiǎn)，還是從具體危險(xiǎn)去判斷，刑法主要是為了社會(huì)的安定。這個(gè)例子，雖然不是很典型，但是在討論人身危險(xiǎn)性問題的時(shí)候，確實(shí)表明人身危險(xiǎn)性這個(gè)概念已經(jīng)隨著科學(xué)發(fā)展，進(jìn)入到我們的生活。

人身危險(xiǎn)性概念進(jìn)入刑法視野，是新派即刑事實(shí)證學(xué)派的功勞。該學(xué)派用科學(xué)的方法去研究犯罪問題，曾經(jīng)一度給刑事古典學(xué)派的理論造成沖擊，在刑法史上形成巨大的影響，在一些國家的某些領(lǐng)域里，就有過成功的樣例。但其始終不能戰(zhàn)勝古典的建立在三大基本原則基礎(chǔ)上的刑法，最終還要回到法治的角度去用刑罰衡量。這就需要從社會(huì)管理的視角去看人身危險(xiǎn)。

還有一個(gè)很重要的變化，就是信息時(shí)代科技的進(jìn)步。信息科技的進(jìn)步使得評(píng)估人身危險(xiǎn)性的方法，比原來更科學(xué)。雖然刑事實(shí)證學(xué)派一開始也打著科學(xué)的旗號(hào)，提出天生犯罪人論的論斷，但后來被證偽，并不真正科學(xué)?，F(xiàn)在建立在大數(shù)據(jù)分析等基礎(chǔ)上的科技體系，在社會(huì)管理層面，對(duì)人身危險(xiǎn)性的測定評(píng)估，提供了更多的可能性。在這樣的情況下，對(duì)人身危險(xiǎn)性的評(píng)價(jià)，理應(yīng)成為罪責(zé)刑相適應(yīng)原則之下的一個(gè)重要內(nèi)容，人身危險(xiǎn)性地位也可以顯著提升，不僅可以成為量刑的評(píng)價(jià)因素，而且還可以成為定罪的判斷要素。