我國家族信托對信托法的挑戰(zhàn)及其解決探析

蘇靖雯

摘要：2001年《信托法》頒布實(shí)施后，我國信托行業(yè)得以進(jìn)一步蓬勃發(fā)展。至 2013 年，為進(jìn)一步滿足信托行業(yè)發(fā)展的需要以及對其行為進(jìn)行規(guī)范，我國已經(jīng)初步形成了“一法三規(guī)”的信托法律制度體系。家族信托作為民事信托的一種新興事物，給《信托法》帶來了挑戰(zhàn)。《信托法》難以對家族信托進(jìn)行更為有效的引導(dǎo)和規(guī)制，操作性較弱。本文主要分析當(dāng)前家族信托給《信托法》帶來的挑戰(zhàn)，并據(jù)此提出修改意見。

關(guān)鍵詞：家族信托 信托法 信托財產(chǎn)所有權(quán)

一、家族信托概述

家族信托源自于英國，它在充分尊重當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上，以家族財富的傳承為主要目的，由受托人對委托人的財產(chǎn)等各方面做全面的規(guī)劃和管理。隨著我國經(jīng)濟(jì)水平的快速提高，越來越多的人開始認(rèn)識并選擇家族信托的方式來延續(xù)家族的繁榮，家族信托逐漸被引入并得到持續(xù)發(fā)展，繼2013年我國首個家族信托產(chǎn)品的問世，家族信托走入大眾的視野，迸發(fā)出新的活力。我國于2001年4月通過的《中華人民共和國信托法》由于頒布時間較早，對家族信托并未進(jìn)行明確規(guī)定，家族信托的蓬勃發(fā)展給信托法帶來了新的挑戰(zhàn)。家族信托作為信托中的新生事物，難以被《信托法》完全涵蓋，因而在實(shí)踐中難以完全發(fā)揮其優(yōu)勢，且可實(shí)踐性不強(qiáng)，法律空白較多，從長遠(yuǎn)看發(fā)展會受到一定的影響。

二、家族信托給信托法帶來的挑戰(zhàn)

（一）信托財產(chǎn)所有權(quán)歸屬模糊

按照我國《信托法》第二條對信托的定義來看，委托人只是將信托財產(chǎn)委托受托人，并沒有轉(zhuǎn)移信托財產(chǎn)的所有權(quán)，因而信托財產(chǎn)的所有權(quán)依然屬于委托人。信托財產(chǎn)歸屬與受托人并不合理，與設(shè)立家族信托的初衷不符，容易引起受托人和委托人之間的矛盾，且使得受托人在行使職能時增加了不必要的程序和負(fù)擔(dān)，不利于家族信托長久的發(fā)揮職能，亦不利于家族信托在我國的長遠(yuǎn)發(fā)展。

（二）家族信托登記制度存在漏洞

信托登記制度是保護(hù)受托人和委托人的重要手段，但我國并未建立相應(yīng)的配套制度。首先，《信托法》只規(guī)定了信托實(shí)行登記制度，并沒有對登記機(jī)構(gòu)、登記內(nèi)容、登記條件等具體進(jìn)行明確。其次，信托登記的生效主義，也意味著信托登記存在瑕疵就極可能導(dǎo)致信托的無效，這對靈活性要求高的家族信托而言，無形之中提高了其設(shè)立的門檻，限制了家族信托的發(fā)展。最后，家族信托的登記制度與委托人的隱私權(quán)相沖突，出于對自身財產(chǎn)的安全及保密性的考慮，往往許多的委托人會基于保密、隱私等原因避免其財產(chǎn)受到公開，轉(zhuǎn)而去尋找其他的有效途徑，家族信托在我國的發(fā)展亦受到影響。

（三）家族信托財產(chǎn)種類的限制

根據(jù)《中華人民共和國信托法》第七條和第十四條的規(guī)定，信托財產(chǎn)可以是委托人合法所有、可以流通，或雖限制流通但獲得主管部門批準(zhǔn)的財產(chǎn)。實(shí)踐中，尚未存在除現(xiàn)金之外的其他信托財產(chǎn)有相應(yīng)的配套登記制度。即不動產(chǎn)，股權(quán)，證券等非現(xiàn)金資產(chǎn)的家族信托缺乏實(shí)際可操作性，家族信托財產(chǎn)的種類限制過于嚴(yán)苛，會抑制甚至阻礙家族信托在我國的發(fā)展。

（四）家族信托受托人權(quán)利義務(wù)分配失衡問題

我國《信托法》雖然對委托人的知情權(quán)，撤銷權(quán)、解任權(quán)及受益人的損害賠償請求權(quán)進(jìn)行了規(guī)定，但由于家族信托所設(shè)人員及財產(chǎn)范圍較廣，內(nèi)涵豐富，上述權(quán)利不足以完全保障受托人或受益人的利益且難以銜接復(fù)雜的實(shí)際情況[1]。

家族信托由于其自身特點(diǎn)，為維持龐大長久的家族業(yè)務(wù)，對受托人的能力提出了更高的要求?！缎磐蟹ā穼τ谑芡腥说臋?quán)利義務(wù)規(guī)定略少，不利于對受托人的權(quán)利進(jìn)行充分的保護(hù)。同時，實(shí)踐中委托人對受托人的選擇更多的是基于信任，受托人的權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)在保障家族信托的大前提下，設(shè)置合理的權(quán)利義務(wù)。過于《信托法》的諸多強(qiáng)行性規(guī)范與家族信托的意思自治相沖突，家族信托和委托人的意圖實(shí)現(xiàn)都會大打折扣。

（五）監(jiān)察制度空白

《信托法》第四條規(guī)定，受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法。至今，國務(wù)院尚未發(fā)布相對應(yīng)的監(jiān)管辦法，我國的信托監(jiān)察制度仍處于空白狀態(tài)，監(jiān)管層面的不足對信托領(lǐng)域的健康發(fā)展總會有不良影響。

在監(jiān)管層面存的問題首先表現(xiàn)為監(jiān)管主體不明確。信托業(yè)名義上由銀監(jiān)會進(jìn)行監(jiān)管，但是在實(shí)踐中，信托公司并不是唯一從事信托服務(wù)業(yè)務(wù)的主體。商業(yè)銀行、信托公司、保險機(jī)構(gòu)甚至開展家族信托業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所、會計事務(wù)所等在信托業(yè)務(wù)方面或多或少有所涉及。

由于家族信托持續(xù)時間較長，委托人及受益人因?yàn)樯眢w，年齡等方面的問題，對受托人的監(jiān)管往往力不從心，受托人利用上述情況濫用職權(quán)侵害和妨礙委托人及受益人的權(quán)益，不能得到即時有效的制止，即使委托人享有監(jiān)督權(quán)，也有可能難以發(fā)現(xiàn)受托人的違法違約行為。因此，除委托人及受益人對受托人享有監(jiān)督權(quán)外，仍需獨(dú)立的第三人監(jiān)督受托人的行為，為家族信托的穩(wěn)定持久保駕護(hù)航。

（六）受托人資格限制

我國《信托法》第19條規(guī)定，完全的民事行為能力的自然人或者法人可以成為受托人。因此，完全民事行為能力人可以設(shè)立信托公司，從事家族信托業(yè)務(wù)，但上述受托人是否有足夠的人力、物力、財力去經(jīng)營家族信托，是否能夠承擔(dān)因過錯導(dǎo)致的龐大數(shù)額的賠償，都是未知的，資格范圍的過于寬泛對家族信托的持久難以起到十分積極的作用。

中國人民銀行頒布的《信托投資公司管理辦法》第12條規(guī)定未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個人不得經(jīng)營信托業(yè)務(wù)，不得在其名稱或?qū)ν鈽I(yè)務(wù)中使用“信托投資”字樣。該法條在一定程度上提高了家族信托的準(zhǔn)入門檻，排除了自然人經(jīng)營家族信托的資格。該法條在一定程度上保護(hù)了受托人的合法權(quán)益，阻止了沒有能力和難以承擔(dān)風(fēng)險的一部分信托服務(wù)者進(jìn)入信托市場，防范信托風(fēng)險，但是并未充分尊重委托人的選擇權(quán)，排除了大量以合作形式共同完成家族信托事物的法人或法人組織，總體上對中國信托行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展壯大產(chǎn)生不利影響。

三、我國信托法應(yīng)對家族信托挑戰(zhàn)的法律對策

（一）明確信托財產(chǎn)所有權(quán)

在信托財產(chǎn)的設(shè)立與存續(xù)階段中，由委托人保留信托財產(chǎn)所有權(quán)本質(zhì)上與信托的目的和精神背道而馳。受益人基于受益權(quán)享有占有、使用和處分信托財產(chǎn)的權(quán)利。但是，在長期的信托關(guān)系中，受益人的不斷變更意味著信托財產(chǎn)所有權(quán)的不斷變更，加重了受托人在履行職責(zé)過程中不斷辦理財產(chǎn)變更登記的手續(xù)，更有受益人缺失或缺位造成所有權(quán)歸屬再次不明的困擾。

據(jù)此，受托人享有信托財產(chǎn)的所有權(quán)更加合理。受托人基于與委托人簽訂的信托合同，享有對信托財產(chǎn)的使用、管理和處分的權(quán)利。受托人在對信托財產(chǎn)處分、使用后，對收益享有暫時的所有權(quán)，再將財產(chǎn)進(jìn)行處分，直至合同終結(jié)，將信托財產(chǎn)的所有及其收益一并轉(zhuǎn)交受益人。

（二）完善家族信托登記制度

中國信托登記有限責(zé)任公司成立使我國長期缺乏統(tǒng)一的信托產(chǎn)品登記機(jī)構(gòu)的局面得到解決。但是其主要業(yè)務(wù)目前并不包含辦理家族信托及其財產(chǎn)的登記和公式業(yè)務(wù)。中國信托登記有限責(zé)任公司可擴(kuò)大信托產(chǎn)品的服務(wù)范圍，將家族信托的登記納入主要業(yè)務(wù)范疇，在此基礎(chǔ)上明確相應(yīng)的實(shí)施規(guī)則，家族信托所設(shè)計的財產(chǎn)在法律規(guī)定的登記部門登記后，報中國信托登記公司備案，解決我國信托登記機(jī)構(gòu)不明的問題。

家族信托登記的內(nèi)容可包括：家族信托的名稱、目的、期限等基本信息;委托人、受托人、受益人、監(jiān)督人等的個人或組織機(jī)構(gòu)信息;信托財產(chǎn)數(shù)量、類型的基本狀況;法律法規(guī)或信托合同要求的其他登記內(nèi)容。通過明確上述基本信息，進(jìn)一步提高對家族信托保密性的保護(hù)，解決委托人的后顧之憂。法律可對上述登記內(nèi)容的公告進(jìn)行一定程度的簡化，明確規(guī)定社會進(jìn)行信息查詢的限制。

我國可以采用信托登記對抗主義。家族信托作為民事信托的一種，在很大程度上依靠意思自治，雙方可在不侵犯國家、社會利益以及第三人的利益的情況下，最大限度的保護(hù)家族信托的保密性，但未經(jīng)登記，不得對抗第三人。

（三）擴(kuò)充家族信托財產(chǎn)種類

隨著經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，財產(chǎn)不局限于資金，還包括不動產(chǎn)，動產(chǎn)，股票，有價證券。目前我國家族信托行業(yè)可受理的財產(chǎn)仍以資金為主，極大的限制了家族信托行業(yè)的發(fā)展，不利于家族信托業(yè)務(wù)的開展。對此，應(yīng)當(dāng)制定合理的信托財產(chǎn)范圍，擴(kuò)充信托財產(chǎn)種類。我國可以制定統(tǒng)一的信托登記制度，運(yùn)用統(tǒng)一明確的法律條文明示信托財產(chǎn)公示的種類，公示程序，公示信息，登記機(jī)構(gòu)等，滿足實(shí)踐中信托資產(chǎn)多元化需求和增加信托財產(chǎn)種類的目的，為家族信托事業(yè)的發(fā)展奠定完備的法律基礎(chǔ)。

（四）均衡受托人權(quán)利義務(wù)

受托人作為家族信托業(yè)務(wù)中的管理者，有著舉足輕重的地位和作用，對受托人的享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)進(jìn)行合理的分配是非常有必要的。首先，基于家族信托的意思自治性，受托人的權(quán)利和義務(wù)可依據(jù)家族信托合同的約定進(jìn)行明確。委托人基于其對受托人的信任程度，可加重或者減輕受托人的負(fù)擔(dān)，增設(shè)其權(quán)利，確保家族信托的順利執(zhí)行。其次，基于法律的具體規(guī)定，再進(jìn)一步完善我國信托法律時，可以適當(dāng)?shù)姆砰_對受托人的權(quán)利義務(wù)限制，僅規(guī)定最低程度的權(quán)利義務(wù)，明確的列舉在法律條款之中。在最大程度尊重委托人意思的前提下，確保家族信托的發(fā)揮出最大的潛力。

（五）設(shè)立內(nèi)外相結(jié)合的監(jiān)督制度

銀監(jiān)會發(fā)布的《信托登記管理辦法》明確要求信托機(jī)構(gòu)在信托活動中接受銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。鑒于參與到家族信托業(yè)務(wù)中的主體較為廣泛，由各自本領(lǐng)域的監(jiān)督機(jī)構(gòu)實(shí)行監(jiān)管不具有可操作性，且難以做到統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和協(xié)調(diào)。由銀監(jiān)會進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管有其合理之處。商業(yè)銀行與信托公司在信托業(yè)務(wù)中占主導(dǎo)地位，由銀監(jiān)會作為監(jiān)管主體理所當(dāng)然。會計事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金公司等參與家族信托業(yè)務(wù)很大程度上依賴于與大型的信托業(yè)務(wù)主體合作，在家族信托的某個領(lǐng)域發(fā)揮自己的職能。

其次，我國可以設(shè)立監(jiān)察人制度。立法部門首先應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)察人獨(dú)立于委托人和受托人雙方的地位，在此基礎(chǔ)上，對監(jiān)察人的資格做出限制，對監(jiān)察人的權(quán)利和義務(wù)做出細(xì)致的規(guī)定，使其始終保持中立的態(tài)度，監(jiān)督家族信托的實(shí)施和運(yùn)作。

最后，中國信托業(yè)協(xié)會作為信托行業(yè)中唯一的自律組織，接受銀監(jiān)會的指導(dǎo)和管理，暫無能力參與到監(jiān)督管理中來?？蓮姆缮腺x予其監(jiān)管主體地位，規(guī)定其履行的職權(quán)及權(quán)力范圍，使其具有相關(guān)職責(zé)與公信力。

（六）明確我國家族信托受托人的范圍

依據(jù)理論和實(shí)踐相結(jié)合的要求，家族信托的受托人應(yīng)當(dāng)是具備完全民事行為能力，有從事信托行業(yè)資格的，且具有龐大的資源經(jīng)營管理能力得到，能夠長期存在的法人或者機(jī)構(gòu)。然而，能夠滿足以上條件的微乎其微。在我國，信托公司、商業(yè)銀行、律師事務(wù)所、第三方理財與服務(wù)機(jī)構(gòu)均在信托行業(yè)有所涉及，但上述機(jī)構(gòu)或多或少都難以完全滿足上述要求。盡管中國現(xiàn)行的信托法對受托人資格范圍規(guī)定的很寬泛，但依前文所述，家族信托業(yè)務(wù)要求過高，仍需有法律詳細(xì)規(guī)定。因此，法律應(yīng)當(dāng)明確可以進(jìn)行家族信托業(yè)務(wù)的受托人的資格和范圍，并將沒有信托資格的法人實(shí)體，例如會計事務(wù)所，銀行，律師事務(wù)所、委托人自行設(shè)定或委托的自然人等其他沒有法人資格的組織也納入進(jìn)受托人的范圍。

注釋：

①張楠.《我國家族信托設(shè)立的法律問題研究》.山西財經(jīng)大學(xué)2016年碩士學(xué)位論文，第19頁。

②《中華人民共和國信托法》第七條規(guī)定：“設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)。本法所稱財產(chǎn)包括合法的財產(chǎn)權(quán)利。

③《中華人民共和國信托法》第十四條規(guī)定：“受托人因承諾信托而取得的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)。受托人因信托財產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)，也歸入信托財產(chǎn)。法律、行政法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)，不得作為信托財產(chǎn)。法律、行政法規(guī)限制流通的財產(chǎn)，依法經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，可以作為信托財產(chǎn)?！?/p>

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（作者單位：山西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院）