(華中師范大學 湖北 武漢 430079)

引言

國家利益是國家安全的重要內容，國家經濟安全是國家利益的重要組成部分，外資并購會對國家經濟安全產生重大影響。由于外資企業(yè)與東道國國家利益間存在一定矛盾，外資在謀取利益的同時可能會危害到東道國的經濟安全。甚至在某些情況下會造成實質性的損害。因此，從國家安全角度研究外資并購具有重要意義。

一、外資并購與經濟安全的關系

外資并購中國企業(yè)給中國經濟帶來的巨大影響，但其具有兩面性。一方面，我國發(fā)展經濟需要投資資金，企業(yè)運行需要管理經驗，產業(yè)升級需要技術支持，外資并購能夠彌補這些不足，可以利用外資提升我國企業(yè)現(xiàn)有技術水平以及管理經驗，從而促進產業(yè)升級。然而另一方面，資本的逐利性決定了外資企業(yè)不是帶著支持中國的經濟發(fā)展的目的而到來，其根本目的在于最大限度地在中國獲取經濟利益，占據(jù)中國市場，在一定程度上有可能對于中國作為東道國的本身經濟安全造成負面影響。

外資并購與國家安全之間是一對對立統(tǒng)一的矛盾關系，既存在對立沖突的一面，也存在協(xié)調共生的一面。首先，外資資本的逐利性決定了它將在東道國不斷實施并購行為，開拓市場，從東道國獲取財富。而東道國雖然在引進外資時，給予一定得優(yōu)惠政策，但其根本目的還是利用外資發(fā)展本國經濟。東道國規(guī)制外資必然要在國家經濟與國家安全之間做出權衡。從而對法律、法規(guī)進行調整。因此，外資并購與東道國國家經濟發(fā)展之間的矛盾是基本性的。二者之間也具有價值互補性。良性的協(xié)調發(fā)展，對于東道國國家經濟發(fā)展與外資獲取利潤都是有利的，但是，如果突破這種良性的互動，則必然損害其中一方的利益。如果外資獲取財富損害了東道國國家經濟安全，會導致東道國加強市場規(guī)制，削減外資利潤，從而打擊外商投資，又限制了東道國經濟的發(fā)展。因此，把握二者之間的平衡是非常重要的。

二、外資并購中國企業(yè)的方式

(一)直接并購與間接并購

1.直接并購

直接并購是指，并購公司直接向目標公司提出并購要求，雙方通過相關程序進行磋商洽談，共同商定進行并購的一系列條件，以最終商定的協(xié)議條件作為并購的基礎，并以此達到并購目的。根據(jù)《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵與限制的投資方向，外商可以直接收購上市公司部分股權，使之成為外商投資企業(yè)。

主要有以下六種模式：第一，協(xié)議收購。協(xié)議收購是指，收購者在證券交易所之外以協(xié)商的方式與被收購公司的股東簽訂收購其股份的協(xié)議,從而達到獲得該上市公司控制權的目的；第二，換股并購。換股并購是指，通過換股的方式，外資實現(xiàn)對上市公司的直接并購。在我國外資并購具體實踐中，目前尚未出現(xiàn)以換股方式實現(xiàn)并購的案例；第三，轉換債券。轉換債券指，外資定向增發(fā)可轉換債券。該模式具有定向的優(yōu)勢，因此無需承銷商等中介媒介。此模式效率高，發(fā)行成本低；第四，上市公司向外資定向增發(fā)B股。對于外資而言，同比于二級市場流通股，定向增發(fā)的B股在價格上具有較大的優(yōu)勢，并且能夠在一定程度上減少由于二級市場繁瑣的信息披露制度以及嚴格的協(xié)議收購審批模式所帶來的時間與資源的浪費。此外，該模式進行達到一定期限之后，定向增發(fā)的B股即可進行上市流通，對于外資而言是極大的利益吸引點；第五，國際招標轉讓資本。國際招標轉讓資本是在世界范圍內尋找戰(zhàn)略投資合作伙伴及相關經營者，按照相關法規(guī)與秩序出售部分國有股股權；第六，資產置換。資產置換模式因其模式簡便，節(jié)約現(xiàn)金等優(yōu)勢，在國內公司并購重組中廣泛使用。同樣，外資并購國內公司也能通過該方式來實現(xiàn)。該方式具有很強的操作性。

2.間接并購

間接并購主要有以下七種形式：第一，管理層收購。我國證券監(jiān)督管理委員會出臺的《上市公司收購管理辦法》，僅對管理層收購進行了原則性規(guī)定，缺乏對融資等一系列相關問題的具體規(guī)定。管理層收購的關鍵點在用戶融資。鑒于我國融資工具較為有限這一現(xiàn)狀，以提供融資的方式進行管理層收購或將成為外資并購國內上市公司的可選方法之一；第二，外資通過由其控股的外商投資企業(yè)并購上市公司。第三，外資通過并購上市公司國內控股股東的方式實現(xiàn)對上市公司的間接控制；第四，按照相關司法流程，通過司法拍賣方式競買上市公司股權；第五，債轉股模式；第六，外資通過收購上市公司的核心資產實現(xiàn)并購。外方在合資企業(yè)中通?？刂浦P鍵技術和資產，通過擱置或降低中方品牌等方式，占領品牌市場，造成我國知識產權流失嚴重。并且核心資源被收購以后，中方獨立性受到極大損害。因此，此種交易模式需嚴格履行我國政策所規(guī)定的信息披露要求及特定審批手續(xù)；第七，通過協(xié)議收購外資法人股來實現(xiàn)對上市公司的收購。這是一種收購方通過并購上市公司外資控股股東，進而間接控股上市公司的方式。但此種方式的前提是，上市公司已存在外資大股東，適用范圍相對較窄。

(二)整體并購與部分并購

整體并購與部分并購的劃分依據(jù)是股權的范圍。

1.整體并購

整體并購是指，外商以整體的中方企業(yè)作為并購對象。通常，參與整體并購的中方企業(yè)多為中小型企業(yè)。使這些中小型企業(yè)成為其獨資子公司。這是外商收購我國現(xiàn)有企業(yè)最徹底的方式。

2.部分并購

部分并購是指，外資以部分中方資產作為并購對象，實現(xiàn)對中方資產的局部兼并。參與部分并購的主要對象多為國內的股份有限公司的部分股份以及有限責任公司的部分股權。部分并購又分為三種：一是合資控股，即中外合資中，外商以注冊資本超過50%的絕對控股方式并購中國國有企業(yè)，以實現(xiàn)控制企業(yè)經營管理的目的。是最普遍的方式；二是增資控股式收購，此種方式為隱性收購，即保持原有的中外合資機制不改變，外商通過增資擴股的方式提高其股份占有比例，在這一過程中中方不參與增資，中方所占股份將相應降低，從而外商實現(xiàn)由參股向控股的轉變；三是外資企業(yè)重組其在中國的分支機構。部分跨國公司為了集中管理，整個資源，會將其在國內的多家投資企業(yè)合并，從而實現(xiàn)控股。

三、外資并購中國企業(yè)的特點

(一)外資并購的地區(qū)特點：主要集中在東部沿海地區(qū)

外資并購中國企業(yè)主要集中于沿海地區(qū)。在1979—1992的改革開放初期，屬于外資呼喚階段，我國正處于外資試探性投資時期，外資主要限于幾個經濟特區(qū)和沿海開放城市，特別是珠三角地區(qū)；在1992—2001的外資擴張階段，處于跨國并購控股時期，主要集中于長江三角洲，重點在上海；2001年以來，實際使用外資金額的87.15%分布在東部地區(qū)，8.75%在中部地區(qū)，4.10%在西部地區(qū)。盡管外資有向中部蔓延的趨勢，但東部沿海仍將是并購的重點地區(qū)。

(二)外資并購的客體特點：大中型優(yōu)勢企業(yè)

外資并購的重點在于我國經濟效益和發(fā)展前景較好的大中型企業(yè)。尤其是行業(yè)、地區(qū)的“領導”企業(yè)。大中型企業(yè)通常管理結構科學，技術能力先進，人力資源雄厚，外資無需進行大量培訓，人員負擔較輕，即可迅速實現(xiàn)經濟效益，收回投資。

四、外資并購對我國企業(yè)的不利影響

(一)對產業(yè)安全的影響

產業(yè)安全是指在經濟全球化情況下，一國實行對外開放政策，在引進外資的同時保持著本國資本對本國產業(yè)主體的控制。產業(yè)安全有兩種含義，一是從國際貿易領域出發(fā)，國家或地區(qū)的特定產業(yè)能夠在國際競爭中保持獨立的產業(yè)地位和競爭優(yōu)勢；二是指產業(yè)在生產過程中的安全性，即生產安全。

產業(yè)安全的核心是競爭力，控制力是影響產業(yè)安全的關鍵因素。外資以直接或間接、整體或部分等方式并購中國企業(yè)，提高對企業(yè)的控制能力，進而控制我國產業(yè)，以期攫取最大經濟利益，全面占領中國市場。主要從企業(yè)股權、經營決策權、技術品牌等方面進行控制。

由于外國投資者投資資金與管理經驗豐富，在并購過程中，容易占據(jù)企業(yè)主導地位，進而占領我國關鍵產業(yè)。由于產業(yè)鏈是國家經濟安全的重要組成部分，產業(yè)間上下游關系及橫向交流決定著一個國家經濟系統(tǒng)的穩(wěn)定。外資的過度滲透會導致我國在產業(yè)鏈主導控制能力的斷層，不利于我國自主掌握國民經濟命脈。而經濟與政治之間的影響是相輔相成的，經濟形式的不穩(wěn)定將導致政治動蕩，從而在更深層面上可能會危害國家的根本安全。

(二)對我國知識產權的影響

外國投資者在并購中國企業(yè)中，為了經濟利益最大化，盡快收回投資成本，往往會通過各種方式獲取企業(yè)的控制地位。其中重要的方式之一就是關鍵技術。

在經濟全球化的競爭中，技術競爭是當前的關鍵因素。一個產業(yè)鏈從技術研發(fā)、生產制造再到商品銷售中，生產制造這一環(huán)節(jié)是獲利最低的，而獲利最大并且起控制作用的是技術研發(fā)環(huán)節(jié)。一方面，外資在并購中國企業(yè)中通常不會將關鍵技術轉讓給中方企業(yè)，甚至實行技術保密。其實質仍是想利用中方的廉價勞動力與廣闊的市場，攫取高額利潤。另一方面，外國投資者在并購過程中會購買中方關鍵技術，從技術層面上進行壟斷。這兩個方面都將對中方的自主創(chuàng)新能力、知識產權造成嚴重的不利影響。在第一個層面下，中方對外資的技術依賴性會導致其喪失對自主創(chuàng)新能力的培養(yǎng)；在第二個層面下，中方會喪失已有的或即將擁有的知識產權。從而使中方在經濟全球化競爭中處于競爭鏈的低端，不利于我國經濟的可持續(xù)發(fā)展。也對我國的經濟安全命脈帶來極大挑戰(zhàn)。

(三)對我國就業(yè)的影響

在外資并購的初期，外國投資者的確給中國帶來了更多的就業(yè)機會，尤其是制造業(yè)。但隨著工業(yè)自動化程度的提高，經濟發(fā)展對人力資源的需求大大降低。外資并購中，并非著力于提高我國勞動者的技術研發(fā)能力，而是對我國相對“低端”資源的利用。當我國人力資源不再滿足外國投資者對廉價的需求時，資本的逐利性將導致外方撤資去更為廉價的國家或地區(qū)。由于“受惠”于外資的就業(yè)人群沒有在就業(yè)中培養(yǎng)自身的技術能力和不可替代性，將會導致“失業(yè)潮”，嚴重沖擊經濟形勢的穩(wěn)定性。同時，外資并購的重點領域是大中型企業(yè)，這意味著外國投資者通過資本優(yōu)勢，直接獲取中方長期以來培養(yǎng)的成熟的人力資源與管理系統(tǒng)，并未給中方帶來實質性的提高。當其最終取得控制地位時，將對國有品牌進行打擊，用自身品牌占領中國市場，原有品牌提供的就業(yè)機會將大量流失，以實現(xiàn)其用資金、管理與技術，控制中方市場的目的，嚴重阻礙了我國經濟的發(fā)展，也不利于我國的產業(yè)轉型，拖延了我國在經濟全球化中由“引進來”至“走出去”的發(fā)展進程。

五、現(xiàn)行外資并購經濟安全保障制度的完善建議

(一)完善產業(yè)導向政策

出于對本國經濟產業(yè)結構健康性以及國家利益安全性的考量，各國均對外資獲準進入的經濟領域施加了一定程度上的限制。美國至今仍未開放其核電、航空運輸業(yè)、傳播業(yè)等具有重大影響意義的產業(yè)。因為在產業(yè)的橫向與縱向關系中，關鍵產業(yè)對國家的經濟命脈的把控至關重要。當前，我國沒有對外資并購中國企業(yè)單獨制定跨國并購的產業(yè)政策，而是與其他外商投資政策一同對待。對于允許、鼓勵、限制、禁止等程度分別使用在哪些產業(yè)沒有做出具體說明，缺乏統(tǒng)一、公開、透明的可操作性。這使并購安全及操作難度加大，交易成本上升。根據(jù)我國現(xiàn)階段的具體國情，在引入外資的同時，應當完善對引入產業(yè)的導向。對于涉及國家經濟安全的基礎產業(yè)以及主導產業(yè)嚴格限制外方控股；對于國內市場已經較為飽和，單純以與境內企業(yè)爭奪該市場的外方企業(yè)應限制外商在該領域的控股。對于勞動密集型產業(yè)要加大限制，鼓勵引進高新技術產業(yè)，發(fā)展我國現(xiàn)有技術條件下單獨依靠中方不易發(fā)展的產業(yè)。同時，要防止外資并購能夠引發(fā)的壟斷問題，對于有可能形成壟斷的產業(yè)進行限制。

(二)加大知識產權保護力度

對知識產權的保護主要從制度、法律層面上予以規(guī)定。針對外國投資者的并購行為，在審批過程中，對于愿意技術共享的外資適當降低準入門檻；對于純屬爭奪市場，技術附加值低的企業(yè)提高準入門檻；對于企圖侵吞中方原有知識產權，控制市場的企業(yè)進行嚴格限制。同時，鼓勵中方自主研發(fā)能力，對于擁有自主研發(fā)能力的企業(yè)，予以稅收等優(yōu)惠。

(三)確立外資并購動機審查制度

美國的企業(yè)并購法律體系對證券發(fā)行、信息披露、中小股東保護、反壟斷等方面進行了較為詳細和系統(tǒng)的規(guī)范。對外資并購帶來的不利影響的防控要從源頭出發(fā)，是提高經濟效率，節(jié)約管理成本的最有利方式。動機的審查具有實踐性，而非僅僅從外國投資者披露的信息中尋找。這就要求我們審批部門的政府官員深入市場，對外資并購中體現(xiàn)的一系列表征進行分析，做出合理判斷，預測未來發(fā)展可能性。這需要從行政層面上對相關國家工作人員苛以嚴格責任。

(四)完善外資并購信息披露制度

從保護國家經濟安全的角度，應當要求上市公司加大信息披露的透明度，進一步提高社會輿論對外資并購國有股份過程中定價行為的監(jiān)督力度，降低國有資產低價轉讓的可能性。盡管《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》中對上市公司的信息披露制度做出了規(guī)定，但是，由于這些規(guī)定適用于所有上市公司，并非僅針對外資并購中的信息變動。因此，國內學者認為，應當對于外資并購中的信息披露做出進一步具體規(guī)定：一是，外國投資者應當披露自身的資金實力、財務狀況與信譽；二是，披露受讓上市公司國有股和法人股的價格形成情況，實現(xiàn)對國有資產是否保值增值的社會監(jiān)督；三是，披露等級或審核情況；四是，披露付款進度與實付資本；五是，披露持股的時間承諾。以上信息的披露有助于投資者了解外商的持股成本、發(fā)展前景等情況，如此這般，外資并購才能真正起到提高持續(xù)經營能力和國際競爭力的作用，促進我國經濟市場長遠、穩(wěn)定、安全、健康地發(fā)展。

結束語

有效利用外資是現(xiàn)階段我國保障經濟安全的關鍵。既要引進外資促進我國經濟的發(fā)展，又要確保外資不危害我國的經濟安全。制度是保障經濟安全最有力的屏障，為此，要從制度層面降低外資滲入我國經濟生活的危險性，如完善產業(yè)導向政策、加大知識產權保護力度、確立外資并購動機審查制度、完善外資并購信息披露制度等。其他有效措施還需學界與司法實踐界進一步探討。