問(wèn)：2017年6月，我與陸某協(xié)議離婚。離婚協(xié)議約定：3歲的兒子隨陸某生活，我每個(gè)月支付撫養(yǎng)費(fèi)1000元；每周六下午和周日上午，在不影響兒子學(xué)習(xí)、生活的前提下，我可以自由探望兒子，如果陸某不配合，則每違約一次扣除違約金100元沖抵撫養(yǎng)費(fèi)。離婚后，陸某一直以各種理由拒絕配合我探望兒子。請(qǐng)問(wèn)，我能否以陸某違約，造成我無(wú)法行使探望權(quán)為由，要求法院按約定減少撫養(yǎng)費(fèi)？

仲毅昆（廣西南寧）

律師意見(jiàn)：我國(guó)《婚姻法》第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”從文義解釋看，探望權(quán)具有特殊的身份性，不同于普通的民事權(quán)利，探望權(quán)制度的設(shè)計(jì)初衷也是為保障未成年子女享有完整的親權(quán)。探望權(quán)是法律賦予離婚后不直接撫養(yǎng)子女一方的法定權(quán)利和基本義務(wù)，是離婚父母基于身份關(guān)系享有的派生權(quán)利，父母不得肆意約定、擅自處分探望權(quán)。

從違約金的適用范圍看，撫養(yǎng)費(fèi)是離婚后負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)的一方支付給未成年子女必要的生活、教育等基本費(fèi)用，是離婚父母基于親子關(guān)系應(yīng)盡的義務(wù)。我國(guó)《合同法》第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！庇纱丝梢?jiàn)，合同法將涉及身份關(guān)系的適用排除在外。同時(shí)，撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利主體是未成年子女而非撫養(yǎng)未成年子女的父或母，離婚父母任何一方均無(wú)權(quán)處分未成年子女依法享有的要求支付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利，故訴爭(zhēng)撫養(yǎng)費(fèi)協(xié)議的約定不屬于適用違約金的范圍。

我國(guó)《婚姻法》第48條規(guī)定：“對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行。有關(guān)個(gè)人和單位應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。”可見(jiàn)，拒不支付撫養(yǎng)費(fèi)屬于法院強(qiáng)制執(zhí)行范疇。因此，無(wú)論是否約定違約條款，在一方不主動(dòng)按期支付、扣減法定或約定撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)，未成年子女均可以依據(jù)判決書(shū)、調(diào)解書(shū)、裁定書(shū)等生效法律文書(shū)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行撫養(yǎng)費(fèi)，故即使探望權(quán)受阻也無(wú)權(quán)拒付或扣減撫養(yǎng)費(fèi)。