混業(yè)經(jīng)營法律規(guī)制問題探析

代大為

【摘要】近年來我國的金融改革取得了重大的成果，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了重大調(diào)整。一方面，我國的宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力和金融監(jiān)管能力不斷提高，銀行加強(qiáng)了內(nèi)控制度的建設(shè)，金融市場經(jīng)營行為進(jìn)一步規(guī)范。另一方面，金融市場出現(xiàn)了供大于求的局面，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)也不斷出臺混業(yè)經(jīng)營的規(guī)章。而且，中國己經(jīng)初步建立了一套金融法律法規(guī)體系來規(guī)范金融活動。

【關(guān)鍵詞】混業(yè)經(jīng)營 金融法律 法律監(jiān)管

一、混業(yè)經(jīng)營概念及組織形式

混業(yè)經(jīng)營有廣義與狹義之分，狹義上的混業(yè)經(jīng)營主要指銀行機(jī)構(gòu)與證券機(jī)構(gòu)可以進(jìn)人對方領(lǐng)域進(jìn)行交叉經(jīng)營;廣義上則指銀行、保險(xiǎn)、證券、信托機(jī)構(gòu)等金融機(jī)構(gòu)都可以進(jìn)入上述任一業(yè)務(wù)領(lǐng)域甚至非金融領(lǐng)域，進(jìn)行業(yè)務(wù)多元化經(jīng)營。根據(jù)混業(yè)經(jīng)營的股權(quán)架構(gòu)不同，混業(yè)經(jīng)營的模式可以分為金融控股公司模式、銀行母公司模式和全能銀行模式三種。

（一）金融控股公司模式

金融控股公司模式的核心特點(diǎn)是母公司多為純粹控股公司或者實(shí)體企業(yè)，即并不從事銀行、證券或者保險(xiǎn)等具體的金融業(yè)務(wù)，而銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司作為子公司彼此平級。這種模式中，“混業(yè)”主要體現(xiàn)在集團(tuán)層面，各子公司實(shí)質(zhì)上并不算“混業(yè)”。

（二）銀行母公司模式

銀行母公司模式以銀行作為母公司，下設(shè)證券、保險(xiǎn)等子公司，進(jìn)而涉足多個金融領(lǐng)域?？梢娕c金融控股公司模式相比，銀行在集團(tuán)中地位更高，進(jìn)而決定了集團(tuán)的經(jīng)營戰(zhàn)略可能會偏向銀行業(yè)務(wù)。

（三）全能銀行模式

全能銀行模式是最為徹底的混業(yè)模式，允許同一家金融機(jī)構(gòu)以內(nèi)設(shè)事業(yè)部的形式經(jīng)營全部或多項(xiàng)金融業(yè)務(wù)。這種模式中雖然銀行、證券、保險(xiǎn)以平級事業(yè)部的形式并存，但實(shí)際上從名稱中即可看出銀行業(yè)務(wù)仍是核心。而且由于證券、保險(xiǎn)僅僅作為事業(yè)部，因而更易受到銀行的影響。

（四）不同金融混業(yè)經(jīng)營模式比較

不同金融混業(yè)模式的區(qū)別表面上看在于股權(quán)架構(gòu)的差異，具體表現(xiàn)為銀行、證券、保險(xiǎn)等金融業(yè)務(wù)相互滲透的程度，以及風(fēng)險(xiǎn)隔離的程度等;但深層看，其實(shí)是銀行在集團(tuán)中的不同地位。從金融控股公司、銀行母公司到全能銀行，銀行對集團(tuán)中其他金融業(yè)務(wù)的影響力越來越大。

二、混業(yè)經(jīng)營是我國金融業(yè)發(fā)展必然趨勢

中國金融立法中規(guī)定實(shí)行分業(yè)經(jīng)營的模式，當(dāng)初實(shí)施此種模式的原因主要是為了維護(hù)我國的金融秩序與安全、防范金融風(fēng)險(xiǎn)，從過去的實(shí)踐來看，這種模式是與我國當(dāng)時社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平及金融機(jī)構(gòu)、金融市場、金融制度的發(fā)展程度是基本吻合的，其帶來的效益和影響也是促進(jìn)了我國金融市場的發(fā)展。但隨著時間的推移、國際經(jīng)濟(jì)和金融的發(fā)展，這種模式己經(jīng)不能夠適應(yīng)時代的要求。無論是面對世界經(jīng)濟(jì)全球化的挑戰(zhàn)、金融創(chuàng)新的壓力，還是分業(yè)經(jīng)營模式自身的缺陷，金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營的模式已經(jīng)不適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)和金融的發(fā)展。

（一）國際看，混業(yè)經(jīng)營是國際金融市場的主流

近年來，經(jīng)濟(jì)全球化導(dǎo)致全球金融市場競爭激烈，各國銀行業(yè)為了提高競爭一力，不斷進(jìn)行改革、兼并、重組、進(jìn)行金融創(chuàng)新，傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)界限逐漸模糊。美國《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》標(biāo)志著美國的混業(yè)經(jīng)營己由個別的判例解釋轉(zhuǎn)變?yōu)槌晌姆▉硪?guī)范。英國和日本也先后開始對金融業(yè)進(jìn)行改革，逐步走上混業(yè)經(jīng)營的道路。

（二）從國內(nèi)看，中國加入世貿(mào)組織后面l臨外國金融機(jī)構(gòu)的挑戰(zhàn)，需要改革經(jīng)營模式以增強(qiáng)國際競爭力

現(xiàn)在己經(jīng)有不少發(fā)達(dá)國家的金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入我國的金融市場，我國的金融機(jī)構(gòu)將面臨著綜合化全能型的外國混業(yè)經(jīng)營機(jī)構(gòu)的挑戰(zhàn)，如果不對經(jīng)營模式進(jìn)行改革，那么可能會面臨著大量的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）我國目前已具備混業(yè)經(jīng)營的基礎(chǔ)

近些年來我國各項(xiàng)金融改革取得重大進(jìn)展，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)發(fā)生了重大調(diào)整。一方面，我國的宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力和金融監(jiān)管能力不斷提高，商業(yè)銀行加強(qiáng)了內(nèi)控制度的建設(shè)，金融市場經(jīng)營行為進(jìn)一步規(guī)范。另一方面，金融市場出現(xiàn)了供大于求的局面，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)也不斷出臺金融混業(yè)經(jīng)營的規(guī)章。此外，中國己經(jīng)初步建立了一套金融法律法規(guī)體系來規(guī)范金融活動。

四、我國金融法律規(guī)制的現(xiàn)狀

（一）我國現(xiàn)階段的金融監(jiān)管法的構(gòu)架

我國現(xiàn)階段金融監(jiān)管法律構(gòu)架可分為三層次。

第一層次是金融法律。如《中國人民銀行法》等。金融法律是我國金融監(jiān)管法律體系的最基本組成部分。

第二層次是金融行政法規(guī)。如《金融機(jī)構(gòu)違法行為處罰辦法》等。金融行政法規(guī)定根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定制定，并不得與金融法律相抵觸。

第三層次是金融行政規(guī)章。如《金融機(jī)構(gòu)管理規(guī)定》等。自律性規(guī)范在經(jīng)過行政管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后對外也有一定的約束力。

（二）我國金融監(jiān)管法制與混業(yè)經(jīng)營體制的不適應(yīng)

1、金融監(jiān)管法律體系不完整

我國金融監(jiān)管法律體系較為分散，缺乏一部能夠涵蓋金融監(jiān)管框架、明確各監(jiān)管機(jī)構(gòu)職責(zé)的金融監(jiān)管基本法。其次，在相關(guān)法律中，更多的是框架性的規(guī)定，而缺乏對于細(xì)則的規(guī)定，導(dǎo)致法律的執(zhí)行力低。最后，在金融快速發(fā)展的時代背景下，法律的制定頒布嚴(yán)重滯后于金融監(jiān)管的需要，在網(wǎng)絡(luò)金融等領(lǐng)域一直沒有完善的相關(guān)法律約束。

此外，我國現(xiàn)階段所進(jìn)行的是金融混業(yè)經(jīng)營的嘗試，尚未出現(xiàn)成熟的混業(yè)模式，因此無法對法律中的分業(yè)經(jīng)營的規(guī)定進(jìn)行明確的修改，這使得新出現(xiàn)的金融創(chuàng)新缺乏立法的支持。

2、監(jiān)管機(jī)制不健全

現(xiàn)如今我國新實(shí)行“一行兩會”的分業(yè)監(jiān)管局面，由于從屬的監(jiān)管機(jī)構(gòu)不同，可能會造成一些監(jiān)管的真空、灰色地帶的出現(xiàn)，所以監(jiān)管主體方面可能會只考慮本部門的監(jiān)管情況。這必然會影響對金融市場整體監(jiān)管水平的提高。

3、在分業(yè)監(jiān)管的體制中，監(jiān)管主體之間缺乏一套合理有效的協(xié)調(diào)機(jī)制

目前沒有相對應(yīng)的法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件并且缺乏一套高效的協(xié)調(diào)機(jī)制，所以就不能有效地建立一種信息溝通機(jī)制，這不僅表現(xiàn)在金融監(jiān)管多個部門各司其職，缺乏有效的溝通聯(lián)系，而且表現(xiàn)在國內(nèi)金融監(jiān)管與國際金融監(jiān)管之間缺乏必要的溝通渠道?；鞓I(yè)經(jīng)營和金融國際化是一個不可阻擋的時代潮流，因此，我國的金融監(jiān)管的整體思路必須要作相應(yīng)的調(diào)整，一定是要著眼于混業(yè)經(jīng)營這一大趨勢。

4、監(jiān)管方式落后，影響監(jiān)管效率

我國的金融監(jiān)管與現(xiàn)代金融要求相比差距較大。主要表現(xiàn)為金融信息仍然主要通過現(xiàn)場檢查和審查報(bào)表的方式取得，監(jiān)管主體在進(jìn)行監(jiān)管時重視對金融機(jī)構(gòu)注冊登記、報(bào)表資料的分析，在我國金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營轉(zhuǎn)變的現(xiàn)狀下，要重視對一監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變。

5、金融機(jī)構(gòu)信息批露制度不完善

由于歷史和體制的原因，我國金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營信息的透明度一直是個很大的問題，信息的透明度并沒有得到有效的規(guī)制，而且沒有以法律的形式明確規(guī)定金融信息披露義務(wù)人、披露的內(nèi)容及形式、披露的原則和標(biāo)準(zhǔn)。這就造成的法律監(jiān)管的效率低下，不利于對行業(yè)進(jìn)行監(jiān)督。

五、完善法律規(guī)制的思考

（一）完善我國金融法律體系

適應(yīng)創(chuàng)新業(yè)務(wù)的需要，制定新的監(jiān)管部門法，解決監(jiān)管真空問題?；鞓I(yè)經(jīng)營的一個重要特色就是金融業(yè)務(wù)界限模糊，出現(xiàn)了許多新的真空地帶卻沒有相應(yīng)的法律來監(jiān)管，造成無法可依的局面。因此要在對新業(yè)務(wù)的監(jiān)管取得一定經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，盡快制定新的監(jiān)管對應(yīng)法。

對于屬于傳統(tǒng)金融監(jiān)管法范圍但我國尚未制定專門法律來規(guī)范的業(yè)務(wù)，在混業(yè)經(jīng)營體制中仍然要抓緊制定。此外還要制定金融法律的實(shí)施細(xì)則。主體法律是大綱式的，對于履行金融監(jiān)管職能的主體來說，需要一套較為完整的金融監(jiān)管法律的具體實(shí)施細(xì)則，這樣可以增強(qiáng)可操作性。金融監(jiān)管主體可根據(jù)法律和法規(guī)的要求，制定本行業(yè)和機(jī)構(gòu)內(nèi)部的操作規(guī)范與程序，最大限度地降低金融交易中的風(fēng)險(xiǎn)。

立法者應(yīng)注意立法的前瞻性和法律體系的科學(xué)化，應(yīng)把握國內(nèi)外金融體制改革的動向，結(jié)合中國的具體實(shí)踐，在制定法律時應(yīng)具有一定的前瞻性，避免法律落后于中國金融發(fā)展的實(shí)踐，避免法律、法規(guī)相互之間不協(xié)調(diào)甚至相矛盾的現(xiàn)象。

（二）完善我國金融監(jiān)管法的內(nèi)容

金融監(jiān)管法的內(nèi)容主要包括市場準(zhǔn)人監(jiān)管、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管、市場退出監(jiān)管，這三方面的主要內(nèi)容主要是從事前、事中、事后三個方面全面防范金融風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)金融機(jī)構(gòu)的穩(wěn)健運(yùn)行。

盡快建立事后保護(hù)性監(jiān)管制度：盡快建立存款保險(xiǎn)制度，存款保險(xiǎn)制度是保護(hù)存款利益，穩(wěn)定金融體系的事后補(bǔ)救措施;建立中央銀行最后援助制度，存款保險(xiǎn)制度是一種輔助性的穩(wěn)定器，而最后貸款制度是金融體系安全的最后一道防線。

（三）建立、健全我國的監(jiān)管體系

加強(qiáng)和完善我國的分業(yè)監(jiān)管，建立監(jiān)管主體間的協(xié)調(diào)機(jī)制，建立一個綜合性的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，進(jìn)行混業(yè)監(jiān)管。

改進(jìn)監(jiān)管方式，鼓勵金融創(chuàng)新，提高央行金融監(jiān)管水平。在監(jiān)管的過程中，要起到全方位的監(jiān)管，建立起全方位的監(jiān)管體系。

（四）改變具體的監(jiān)管方式

風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管是一個國家或地區(qū)的經(jīng)濟(jì)和金融安全的客觀需要。分散風(fēng)險(xiǎn)既是金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營的原則，也是金融監(jiān)管的重要內(nèi)容。金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營，使得金融市場不斷創(chuàng)新，金融業(yè)務(wù)往往涉及幾個傳統(tǒng)的金融行業(yè)，風(fēng)險(xiǎn)不斷增加。傳統(tǒng)的監(jiān)管己經(jīng)不能有效地防范金融風(fēng)險(xiǎn)，因此要注重把金融經(jīng)營行為的合規(guī)性監(jiān)管與對金融經(jīng)營行為的風(fēng)險(xiǎn)性監(jiān)管相結(jié)合。

借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，制定相關(guān)行業(yè)的審慎經(jīng)營規(guī)則，并制定具體量化指標(biāo)，以合規(guī)性檢查為前提，風(fēng)險(xiǎn)性檢查為主。

注重對創(chuàng)新業(yè)務(wù)的監(jiān)管，如網(wǎng)絡(luò)銀行業(yè)務(wù)等新的衍生產(chǎn)品要正式列入金融機(jī)構(gòu)管理范圍，建立創(chuàng)新業(yè)務(wù)的準(zhǔn)人制度，并制定它的安全標(biāo)準(zhǔn)。在對創(chuàng)新業(yè)務(wù)加強(qiáng)監(jiān)管的同時。也要注意不能扼殺和阻礙金融創(chuàng)新。

完善非現(xiàn)場監(jiān)管，實(shí)現(xiàn)持續(xù)的、全過程的動態(tài)監(jiān)管。根據(jù)審慎性監(jiān)管的要求建立一完整的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控指標(biāo)體系。包括科學(xué)的風(fēng)險(xiǎn)考核指標(biāo)、財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)分析指標(biāo)、金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)警指標(biāo)，并對監(jiān)管信息加以收集，歸納、分析和處理。這樣可以增強(qiáng)金融監(jiān)管工作的前瞻性，及時發(fā)現(xiàn)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營運(yùn)行中出現(xiàn)的問題，及時采取有效措施化解金融風(fēng)險(xiǎn)。有效的金融監(jiān)管是持續(xù)的、全過程的監(jiān)管，我國應(yīng)在現(xiàn)場監(jiān)管的前提下，完善非現(xiàn)場監(jiān)管，提高監(jiān)管的廣度和深度。

（五）借鑒外國金融監(jiān)管法的立法經(jīng)驗(yàn)

在結(jié)合我國國情的基礎(chǔ)上，重視借鑒外國金融監(jiān)管法中對混業(yè)經(jīng)營如何監(jiān)管的好的立法經(jīng)驗(yàn)，加強(qiáng)與外國監(jiān)管組織的協(xié)調(diào)與合作。

金融監(jiān)管一項(xiàng)技術(shù)性很強(qiáng)的活動，金融監(jiān)管法制則是技術(shù)性和專業(yè)性并重的法律。各國的金融監(jiān)管法制既有共性又有差別。因此，我們有必要主動、認(rèn)真地學(xué)習(xí)和研究國外金融監(jiān)管法制對混業(yè)經(jīng)營如何監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)。

金融監(jiān)管的國際合作主要體現(xiàn)在銀行業(yè)方面，因?yàn)橘Y金出入主要是銀行的渠道來進(jìn)行。我國應(yīng)廣泛深入地研究國外金融監(jiān)管的最新成果，積極參與國際或地區(qū)性的銀行監(jiān)管組織的活動，如巴塞爾監(jiān)管委員會、國際貨幣基金組織等。

（六）完善互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律組織

解決金融運(yùn)行中的問題不能僅僅依靠政府，企業(yè)也應(yīng)該承擔(dān)社會責(zé)任。我國已經(jīng)存在一定數(shù)量的金融行業(yè)自律組織，但是它們的發(fā)展還處于起步階段。在互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展過程中，要積極發(fā)揮行業(yè)自律組織的作用。在金融法規(guī)逐漸完善的情況下，也要逐步完善行業(yè)自治規(guī)范。行業(yè)規(guī)范和法律規(guī)范相結(jié)合，共同促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展。

（七）完善信息披露制度

我國的金融機(jī)構(gòu)信息披露制度要借鑒國際經(jīng)驗(yàn)今后要以法律的形式進(jìn)一步明確規(guī)定金融信息披露義務(wù)人、披露的內(nèi)容及形式、披露的原則和標(biāo)準(zhǔn)，并明確規(guī)定不應(yīng)當(dāng)披露的信息我國要加快金融監(jiān)管信息系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)化建設(shè)，實(shí)現(xiàn)不同金融監(jiān)管部門的信息共享和協(xié)調(diào)合作，這樣可以達(dá)到降低成本、提高金融效率的作用。

結(jié)語：面對世界金融混業(yè)經(jīng)營的浪潮的沖擊，我國金融業(yè)由分業(yè)經(jīng)營走向混業(yè)經(jīng)營是必然的，我國己經(jīng)具有與混業(yè)經(jīng)營相適應(yīng)的制度基礎(chǔ)，事實(shí)上我國金融業(yè)己經(jīng)出現(xiàn)了一定程度的混業(yè)經(jīng)營。金融監(jiān)管法律目標(biāo)之一就是維護(hù)金融安全，中國金融業(yè)經(jīng)營體制的變化必然會引起金融監(jiān)管法制的變化。我國目前的金融監(jiān)管法律規(guī)定中國金融業(yè)采取分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的原則，在混業(yè)經(jīng)營模式顯現(xiàn)后，在這一趨勢進(jìn)一步加強(qiáng)的背景下，我國現(xiàn)行金融監(jiān)管法制存在著許多與之相沖突的缺陷，在我國當(dāng)前金融業(yè)發(fā)展水平、金融法律制度的健全程度、金融監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)管能力均處于較低層次的現(xiàn)狀下，激進(jìn)地強(qiáng)求監(jiān)管法制的立即轉(zhuǎn)變是不現(xiàn)實(shí)的。解決的方式就是堅(jiān)持目前金融立法中的分業(yè)監(jiān)管原則，建立監(jiān)管主體之間的協(xié)調(diào)機(jī)制，從金融監(jiān)管法律體系到金融監(jiān)管法律的內(nèi)容，從監(jiān)管機(jī)制到具體的監(jiān)管方法等各個方面來進(jìn)行完善，在分業(yè)監(jiān)管法律制度比較成熟的基礎(chǔ)上水到渠成地過渡到混業(yè)監(jiān)管法律制度。