買方常見違約問題分析、應(yīng)對(duì)及預(yù)防

李雅旺

摘 要：國(guó)際貨物貿(mào)易實(shí)踐工作中，《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》及《2010年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》是各國(guó)國(guó)內(nèi)法以外的被普遍應(yīng)用的界定買賣雙方責(zé)任和義務(wù)的兩份重要文件，是買賣雙方因任何一方違約而發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，仲裁庭或法庭進(jìn)行裁決或判決的重要參考依據(jù)。所以對(duì)于賣方而言，基于上述兩份文件分析買方的責(zé)任和義務(wù)以及可能發(fā)生的違約問題，并研究應(yīng)對(duì)以及預(yù)防辦法具有現(xiàn)實(shí)意義。

關(guān)鍵詞：買方違約;預(yù)防與應(yīng)對(duì);公約;2010通則

根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》（以下簡(jiǎn)稱《公約》）及《2010年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（以下簡(jiǎn)稱《2010通則》）的規(guī)定，可以將買方的責(zé)任和義務(wù)歸納為四個(gè)方面，即支付合同價(jià)款、通知賣方及檢驗(yàn)貨物、承接風(fēng)險(xiǎn)與費(fèi)用、收取貨物。如果買方未能按照已經(jīng)簽署的合同及《公約》與《2010通則》的規(guī)定履行或是未能完全履行上述四個(gè)方面的責(zé)任和義務(wù)就構(gòu)成違約。本文將以江門某電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）業(yè)務(wù)中買方違約情況為例，具體分析買方違約問題并給出相應(yīng)的應(yīng)對(duì)及預(yù)防辦法，希望可以給賣方帶來一定的借鑒作用。

一、案例簡(jiǎn)介

A公司2018年10月15日以FOB在廣州與一巴基斯坦買方達(dá)成交易;數(shù)量30000件/40尺高柜，總金額60000美金。合同約定：裝運(yùn)期為2018年11月份，付款條件為30%預(yù)付款在合同簽訂后10日內(nèi)以電匯方式支付，70%尾款在生產(chǎn)完成，買方驗(yàn)貨合格后5日內(nèi)，以即期付款信用證支付。考慮到合同磋商時(shí)給買方承諾的交貨期過短，收到預(yù)付款后再安排生產(chǎn)會(huì)延遲交貨期，A公司在合同簽訂后還沒有收到30%的預(yù)付款就安排了生產(chǎn)。然而直到10月底，買方也沒有按照約定電匯預(yù)付款。A公司發(fā)郵件詢問時(shí)，買方回復(fù)說當(dāng)?shù)卣辉试S以電匯方式對(duì)外支付大額美金，并要求將支付條件變更為100%即期付款信用證支付。由于A公司已經(jīng)實(shí)際安排生產(chǎn)，無奈之下只能接受買方要求并對(duì)合同中的付款條件作了變更。11月10日，買方開來信用證，但是在信用中增加了“買方指定驗(yàn)貨人員簽發(fā)的檢驗(yàn)合格證明書（ “客檢證明”）作為交單單據(jù)之一”的條款，A公司當(dāng)時(shí)對(duì)此沒有提出異議。11月24日，生產(chǎn)完成待包裝，A公司郵件通知買方安排檢驗(yàn)人員前來驗(yàn)貨，并提供裝運(yùn)指示以便及時(shí)安排裝運(yùn)，但是未收到回復(fù)。直到11月26日，也就是檢驗(yàn)日期以及訂艙日期的截止時(shí)間，仍未收到回復(fù)，A公司不得不打電話給買方。買方解釋說，由于當(dāng)?shù)嘏撐痪o張一直沒有訂到艙位，所以才沒有通知裝運(yùn)與安排檢驗(yàn)，同時(shí)說會(huì)修改信用證并將裝運(yùn)期延到12月15日。12月3日，A公司收到通知行傳來的信用證修改通知書，顯示裝運(yùn)期已經(jīng)延到12月15日。12月5日，買方指定檢驗(yàn)人員到A公司檢驗(yàn)貨物并簽發(fā)了檢驗(yàn)合格證明書。12月8日，買方郵件發(fā)來裝運(yùn)信息，同時(shí)說明由于還沒有辦法訂到艙位，懇請(qǐng)A公司幫忙在裝運(yùn)港訂艙以免再次延遲裝運(yùn)，海運(yùn)費(fèi)由其在目的港支付。A公司接受了買方的請(qǐng)求并訂了12月13日的船，如期裝運(yùn)并從銀行收回貨款。2019年1月5日，貨物到達(dá)目的港卡拉奇，買方認(rèn)為貨代收取的海運(yùn)費(fèi)及目的港費(fèi)用較高一直沒有提貨，直到30天后產(chǎn)品市場(chǎng)行情看漲才決定提貨。但是要求A公司幫助分擔(dān)350美金的滯港費(fèi)及150美金的海運(yùn)費(fèi)。由于訂艙行為由A公司作出，這期間貨代也一直強(qiáng)調(diào)如果買方最終不支付海運(yùn)費(fèi)及目的港費(fèi)用將由A公司償付。為了盡快讓買方支付費(fèi)用提貨，避免夜長(zhǎng)夢(mèng)多，A公司最終通知貨代在目的港減免500美金費(fèi)用，由其在裝運(yùn)港支付，買方最終提貨。

二、案例分析

（一）買方未能如約支付合同價(jià)款

按照合同約定支付價(jià)款是買方的基本責(zé)任和義務(wù)?！?010通則》中每個(gè)術(shù)語下買方義務(wù)中的B1條款都明確規(guī)定買方必須按照買賣合同約定支付價(jià)款?！豆s》第五十三條也明確規(guī)定：買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價(jià)款和收取貨物。然而未能如約支付合同價(jià)款卻是買方最常見的違約問題，即在電匯結(jié)算方式下不按時(shí)支付預(yù)付款或尾款;信用證結(jié)算方式下不按時(shí)開證或不按照約定開證并拒絕改證。在本案中，買方先是因未能如約電匯30%的預(yù)付款而違約，后又將合同中約定的電匯與信用證的聯(lián)合結(jié)算方式變更為全部信用證結(jié)算方式，且在信用證中增加了合同中未曾約定的客檢證明而違約。與此同時(shí)，本案中A公司關(guān)于貨款的處理也存在很大問題。首先，在未收到預(yù)付款便安排生產(chǎn)就意味著風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄，盡管事出有因，但這種做法卻使A公司陷入被動(dòng)狀態(tài)。其次，10月15日就已安排生產(chǎn)，直到10月底才去跟進(jìn)預(yù)付款狀況，實(shí)屬不該。對(duì)于賣方而言，合同簽訂后的首要任務(wù)就是跟進(jìn)買方的預(yù)付款或是信用證，直至收到預(yù)付款或是合格的信用證。最后，當(dāng)買方要求變更付款條件時(shí)，賣方也沒有提出應(yīng)有的抗議，即使因已經(jīng)安排生產(chǎn)陷入被動(dòng)，但至少也要提出延長(zhǎng)裝運(yùn)期的要求，以便有充足的時(shí)間備貨和檢驗(yàn)。

（二）買方未能如約通知賣方及檢驗(yàn)貨物

在本案中，買方直到最遲裝運(yùn)期結(jié)束也沒有通知具體裝運(yùn)信息，導(dǎo)致A公司無法完成裝運(yùn)以及交貨，構(gòu)成違約。實(shí)務(wù)中，在任何貿(mào)易術(shù)語下，買方都有義務(wù)在規(guī)定的裝運(yùn)期前的合理時(shí)間（一般為2班船的時(shí)間，10天左右）通知賣方有關(guān)收貨人、通知人、目的港等裝運(yùn)信息。在FOB、FCA術(shù)語下，整船運(yùn)輸應(yīng)通知已派船只的船名、航次與到港時(shí)間，以便賣方做好集港工作;集裝箱運(yùn)輸要通知已經(jīng)訂艙成功的信息或是幫助其安排運(yùn)輸?shù)呢洿畔?，以便賣方及時(shí)安排裝運(yùn)。如果買方未能如約通知賣方，賣方就無法裝運(yùn)貨物，在信用證結(jié)算方式下就可能因錯(cuò)過了裝運(yùn)期而使信用證的付款保證失效。類似本案中的情況，A公司不僅應(yīng)該盡早催促買方提供裝運(yùn)信息，而且應(yīng)該對(duì)買方未能如約通知賣方的違約問題提出抗議。

買方未能如約檢驗(yàn)貨物。檢驗(yàn)貨物不僅是買方的權(quán)利，有時(shí)也是買方的義務(wù)。在本案中，合同及信用證都對(duì)裝運(yùn)前檢驗(yàn)做了規(guī)定，但是買方卻未及時(shí)派人實(shí)施檢驗(yàn)，以致于賣方無法裝運(yùn)貨物，構(gòu)成違約。這種違約的直接后果同樣是導(dǎo)致賣方?jīng)]有辦法及時(shí)裝運(yùn)與交單議付，最終導(dǎo)致信用證的付款保證失效，賣方可以提出抗議并保留索賠的權(quán)利。

（三）未能如約承接風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用

本案中，由于買方未能及時(shí)通知賣方，導(dǎo)致賣方無法及時(shí)裝運(yùn)和交付貨物，所以在合同規(guī)定的交貨期屆滿且貨物被特定化后，相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用就應(yīng)該由買方承擔(dān)。然而實(shí)際業(yè)務(wù)中，一旦貨物發(fā)生遺失或損壞，買方都會(huì)以無法實(shí)際收到貨物為由拒絕支付合同價(jià)款而違約。國(guó)內(nèi)賣方對(duì)這一違約行為也缺少認(rèn)知，都是自行承擔(dān)損失。比如每次臺(tái)風(fēng)中，江門都有企業(yè)因買方原因無法及時(shí)裝運(yùn)導(dǎo)致在倉庫中的貨物被雨水淋泡，即使按照上文所述這種風(fēng)險(xiǎn)本應(yīng)該是買方承擔(dān)，但是結(jié)果都是賣方自行補(bǔ)貨。再比如賣方如約將貨物集港，買方卻派船延遲，由此產(chǎn)生的港口倉儲(chǔ)費(fèi)用也應(yīng)該由買方承擔(dān)，但是實(shí)務(wù)中卻也多由賣方承擔(dān)。至于本案中買方要求賣方幫忙承擔(dān)部分目的港費(fèi)用問題，如果有變更合同并在合同中說明，則買方違約。如果沒有變更合同，只是郵件或是電話中承諾，盡管可以說其無賴，但是不能說其違約。因?yàn)閺膶?shí)務(wù)角度來說，任何未寫進(jìn)合同的條款出現(xiàn)問題都不能視為實(shí)際違約，賣方必須有效區(qū)分理論違約和實(shí)際違約。

（四）買方未能如約收取貨物

《2010通則》中每個(gè)術(shù)語下買方義務(wù)中的B4條款都明確規(guī)定買方有收取貨物的義務(wù)?！豆s》第五十三條也明確規(guī)定：買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價(jià)款和收取貨物。也就是說貨物到達(dá)目的港后買方要有及時(shí)收取貨物的義務(wù)，以防貨物滯港產(chǎn)生費(fèi)用甚至是被海關(guān)拍賣，否則就構(gòu)成違約。但是實(shí)務(wù)工作中，買方因資金周轉(zhuǎn)問題、市場(chǎng)價(jià)格下降問題、甚至是故意欺詐問題導(dǎo)致收取貨物的預(yù)期收益小于棄貨的預(yù)期收益時(shí)就可能違約而不收取貨物。這種違約棄貨問題不僅像會(huì)本案一樣產(chǎn)生額外的滯港及倉儲(chǔ)費(fèi)用，超過一定時(shí)間還可能會(huì)海關(guān)低價(jià)拍賣。

三、幾點(diǎn)啟示

（一）買方付款違約問題應(yīng)對(duì)及預(yù)防

類似本案中的情況，買方在簽訂合同后不按時(shí)支付預(yù)付款或是開立合格信用證是構(gòu)成違約，但如果賣方不提前生產(chǎn)就沒有實(shí)際損失，而提前生產(chǎn)又是賣方的單方行為。在沒有發(fā)生實(shí)際損失的情況下進(jìn)行跨國(guó)維權(quán)非常艱難，是否值得也需要討論。筆者更傾向于將買方不按時(shí)支付預(yù)付款或是開立合格信用證的問題作為非違約處理。賣方只要以收到預(yù)付款或是合格的信用證作為合同成立的標(biāo)準(zhǔn)即可（不以雙方簽字蓋章為準(zhǔn)），同時(shí)在合同中以“收到預(yù)付款或合格信用證后若干天裝運(yùn)”代替具體裝運(yùn)時(shí)間的規(guī)定，解決預(yù)付款與合格信用證的收到時(shí)間對(duì)裝運(yùn)時(shí)間的影響即可。如果賣方已經(jīng)生產(chǎn)完成或是裝運(yùn)完成甚至是買方已經(jīng)收到貨，買家違約不支付尾款就會(huì)給賣方帶來實(shí)際損失，只是程度不同而已，所以需要正確應(yīng)對(duì)。首先，要做好已經(jīng)發(fā)運(yùn)貨物的物權(quán)控制。即在主張貨款的同時(shí)也要盯著貨物，避免貨物被目的港海關(guān)拍賣或是買方非法提走的錢貨兩空問題發(fā)生。其次，了解買方付款違約原因。如果因短期資金周轉(zhuǎn)問題導(dǎo)致尾款延期支付，沒發(fā)貨的可以視情況保留一段時(shí)間給買方;如果買方因目的國(guó)突然加增關(guān)稅而無力支付尾款，不管是已發(fā)貨還是未發(fā)貨，賣方都可在利潤(rùn)允許范圍之內(nèi)承擔(dān)一部分，降價(jià)后說服買方付款;如果買方毫無理由的惡意拒付，可以通過其所在城市的律師發(fā)正式索賠函給買方，敦促買方付款，雖說可能需要幾百美金的費(fèi)用，但是可以充分表明賣方收回貨款的態(tài)度。最后，要及時(shí)自救。對(duì)于已經(jīng)發(fā)貨的預(yù)計(jì)到港前也不能收回貨款的貨物，要考慮采取退運(yùn)以及轉(zhuǎn)售等方式自救，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大。

（二）買方未能如約通知賣方及檢驗(yàn)貨物問題應(yīng)對(duì)及預(yù)防

在買方未能如約通知賣方或檢驗(yàn)貨物影響到裝運(yùn)或是交貨時(shí)，要積極催促買方提供裝運(yùn)信息或是安排檢驗(yàn)。如果郵件未能被及時(shí)回復(fù)，必須第一時(shí)間打電話過去，尤其是在往來函電中留下手機(jī)號(hào)碼的買方，其目的就是為了緊急聯(lián)絡(luò)，不能被動(dòng)的單純等郵件回復(fù)。在買方原因?qū)е卵b運(yùn)或是交貨延遲成為事實(shí)后，要盡快將其訂購的貨物特定化，最直接的做法是將貨物裝入印有買方嘜頭的包裝，或是將已經(jīng)包裝好的貨物貼上賣方的嘜頭，同時(shí)告知買方此后貨物損壞或是滅失的風(fēng)險(xiǎn)將由其承擔(dān)，以此來敦促其盡快安排裝運(yùn)和檢驗(yàn)。買方通知賣方或是檢驗(yàn)違約同樣重在預(yù)防。在簽約時(shí)，就要努力明確收貨人、通知人、目的港等基本裝運(yùn)信息。同時(shí)爭(zhēng)取以賣方自行安排運(yùn)輸?shù)馁Q(mào)易術(shù)語成交，如果以買方安排運(yùn)輸?shù)馁Q(mào)易術(shù)語成交，可以在合同中約定，若買方不能在裝運(yùn)日期開始前的合理時(shí)間安排運(yùn)輸，賣方有自行安排運(yùn)輸?shù)臋?quán)利，且由此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用由買方承擔(dān)。檢驗(yàn)問題也可以做類似約定，即如果買方未能按照約定時(shí)間實(shí)施檢驗(yàn)，則認(rèn)為買方放棄裝運(yùn)前檢驗(yàn)的權(quán)利，賣方可直接裝運(yùn)貨物。此外，為了預(yù)防可能發(fā)生的延遲，裝運(yùn)信息在開始生產(chǎn)時(shí)就要催要，檢驗(yàn)安排在生產(chǎn)完成60%-70%時(shí)通知買方，未收到買方明確回復(fù)時(shí)，要通過郵件、電話等多種方式持續(xù)跟進(jìn)和催要。

（三）買方未能如約收取貨物問題應(yīng)對(duì)及預(yù)防

為了預(yù)防買方違約棄貨問題，首先，要爭(zhēng)取合同的預(yù)付款比例盡可能增加，通常發(fā)貨前支付50%以上的預(yù)付款就會(huì)大大降低買方棄貨拒付尾款的概率。其次，要爭(zhēng)取以運(yùn)費(fèi)預(yù)付的貿(mào)易術(shù)語成交，減少買方違約不收取貨物可能發(fā)生的運(yùn)費(fèi)損失。如果是以運(yùn)費(fèi)到付的術(shù)語成交，在向其指定貨代訂艙時(shí)要明確說明己方不負(fù)責(zé)支付任何運(yùn)費(fèi)以及在目的港可能產(chǎn)生的費(fèi)用。此外，類似本案中以運(yùn)費(fèi)到付的FOB術(shù)語成交，后又由賣方代為訂艙且運(yùn)費(fèi)到付的情況，必須確保買方不會(huì)在目的港棄貨，合格的裝運(yùn)港貨代在接受訂艙之前也會(huì)再次確認(rèn)此條件。因?yàn)槿绻I方最終棄貨，不僅沒有辦法收回運(yùn)費(fèi)，貨代還需要承擔(dān)銷毀或是退運(yùn)的責(zé)任，而這些費(fèi)用最終還是會(huì)轉(zhuǎn)嫁給賣方。所以在貨值不是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于運(yùn)費(fèi)，且已經(jīng)有足夠比例（超過50%）預(yù)付款在手的情況下，賣方要慎重幫買方安排運(yùn)輸。

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