王璐

隨著“一帶一路”及企業(yè)“走出去”等國(guó)家戰(zhàn)略的持續(xù)深入推進(jìn)，近年來獨(dú)立保函的糾紛案件逐年增多，各地法院對(duì)制定獨(dú)立保函糾紛裁判規(guī)則的需求十分迫切。于是，最高人民法院于2016年11月18日頒布了《最高人民法院關(guān)于審理獨(dú)立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”），并于2016年12月1日正式實(shí)施。其為我國(guó)獨(dú)立保函糾紛的審判做出了明確指引，結(jié)束了獨(dú)立保函制度在我國(guó)“無法可依”、難以被認(rèn)可的歷史。

根據(jù)解釋，獨(dú)立保函有兩項(xiàng)重要的性質(zhì)，一為獨(dú)立性，二為單據(jù)性，本文將對(duì)單據(jù)性作出簡(jiǎn)要分析

一、單據(jù)性的含義與體現(xiàn)

（一）單據(jù)性含義

單據(jù)性是獨(dú)立保函的重要性質(zhì)，是獨(dú)立保函獨(dú)立性實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。根據(jù)該性質(zhì)，開立人僅在形式上審查是否滿足“單單一致”、“單證一致”的要求，無義務(wù)調(diào)查基礎(chǔ)合同的履行情況等事實(shí)。

（二）單據(jù)種類

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理獨(dú)立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“解釋”）第一條的規(guī)定，單據(jù)指“獨(dú)立保函載明的受益人應(yīng)提交的付款請(qǐng)求書、違約聲明、第三方簽發(fā)的文件、法院判決、仲裁裁決、匯票、發(fā)票等表明發(fā)生付款到期事件的書面文件?！笔芤嫒怂髻r時(shí)需要提交的單據(jù)種類，直接關(guān)系著雙方的義務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，受到雙方談判實(shí)力的影響。

（三）單據(jù)性體現(xiàn)

單據(jù)性最重要的體現(xiàn)就是付款條件單據(jù)化。根據(jù)“解釋”第六條，一方面，受益人索賠時(shí)僅提交保函要求的索賠請(qǐng)求和其他單據(jù)，另一方面只要受益人提示的單據(jù)構(gòu)成相符交單，開立人需立即付款，除非存在欺詐。

二、開立人審單權(quán)利與義務(wù)

（一）獨(dú)立審單的權(quán)利

根據(jù)“解釋”第六條至第九條，需要明確如下幾點(diǎn)：

第一，開立人有獨(dú)立審查單據(jù)的權(quán)利，有權(quán)自行決定單據(jù)與獨(dú)立保函條款之間、單據(jù)與單據(jù)之間是否表面相符，不受申請(qǐng)人影響。如果開立人認(rèn)為存在不符點(diǎn)，開立人有權(quán)自行決定接受或拒絕接受不符點(diǎn)，不受申請(qǐng)人影響。

第二，開立人有權(quán)自行決定接受或拒絕接受不符點(diǎn)，但是如果申請(qǐng)人接受不符點(diǎn)，開立人也明確表示接受不符點(diǎn)，那么開立人應(yīng)當(dāng)向受益人付款，開立人付款后向申請(qǐng)人追償，申請(qǐng)人不得以存在不符點(diǎn)作為抗辯，拒絕向開立人償還。

（二）合理謹(jǐn)慎的審單義務(wù)

開立人履行審單義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循合理謹(jǐn)慎原則，雖然“解釋”沒有明確表述，但是根據(jù)“解釋”第九條，開立人依據(jù)獨(dú)立保函付款后有權(quán)向保函申請(qǐng)人追償，但受益人提交的單據(jù)存在不符點(diǎn)的除外。也就是說，若開立人沒有合理謹(jǐn)慎地履行審單義務(wù)，對(duì)不相符交單進(jìn)行了付款，向申請(qǐng)人追償時(shí)可能得不到付款。

三、開立人的審單原則和審查范圍

（一）審單原則

不同國(guó)家的法律對(duì)相符交單的相符標(biāo)準(zhǔn)要求不同，有的要求嚴(yán)格，有的相對(duì)寬松。我國(guó)“解釋”第七條第二款明確了審單原則為“單據(jù)與獨(dú)立保函條款之間、單據(jù)與單據(jù)之間表面上不完全一致，但并不導(dǎo)致相互之間產(chǎn)生歧義的”，“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成表面相符”。相符交單的標(biāo)準(zhǔn)遵循表面相符原則，并不要求單證之間符合鏡像原則，必須等同一致，但是要求單據(jù)與保函、單據(jù)與單據(jù)之間不得矛盾。

（二）審查范圍

第一，審查單據(jù)是否構(gòu)成相符交單的范圍僅限于要求提交的單據(jù)的表面內(nèi)容。國(guó)際商會(huì)2010年758號(hào)出版物《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（URDG458）第11條規(guī)定：“擔(dān)保人和指示方對(duì)向他們提示單據(jù)的形式、完整性、準(zhǔn)確性、真實(shí)性、偽造或法律效力，或單據(jù)上所作的一般的和/或特殊規(guī)定或?qū)θ魏稳说囊庵净蛐袨榛虿恍袨?，不予?fù)責(zé)。” 國(guó)際商會(huì)2010年758號(hào)出版物《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》（URDG758）第27條中亦有一致規(guī)定。其d款還明確了開立人不對(duì)“向其提交的任何單據(jù)的出具人或所引述的其他任何身份的人的誠(chéng)信、作為與否、清償能力、履約或資信狀況”承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。第19條e款規(guī)定：“擔(dān)保人無需對(duì)受益人根據(jù)保函中列明或引用的公式進(jìn)行的計(jì)算進(jìn)行重新計(jì)算?！边@些規(guī)定并不意味著開立人在根據(jù)審單規(guī)則合理謹(jǐn)慎審單時(shí)，不審查任何與單據(jù)真實(shí)性等相關(guān)的方面。

第二，開立人的審單范圍僅限于保函要求及保函適用的規(guī)則要求的單據(jù)，對(duì)這些范圍之外的單據(jù)并不負(fù)有審查是否存在不符點(diǎn)的義務(wù)。URDG758第19條d款明確：“如果提交了保函并未要求或者本規(guī)則并未提及的單據(jù)，則該單據(jù)將不予置理，并可退還交單人。”

（三）交單時(shí)間、地點(diǎn)

受益人的索賠請(qǐng)求、以及其他所有為索償而在保函中規(guī)定的單據(jù)都必須在保函到期前提交至約定的交單地點(diǎn)。采用紙質(zhì)形式交單的情況下，開立人如果未約定交單地點(diǎn)，則交單地點(diǎn)一般為開立人開立保函的地點(diǎn)。否則擔(dān)保人應(yīng)拒付索償。URDG458第19條和URDG758第14條都明確了此要求。URDG758第14條b款進(jìn)一步規(guī)定：“交單時(shí)單據(jù)必須完整，除非明確表職此后將補(bǔ)充其他單據(jù)。在后一種情況下，全部單據(jù)應(yīng)在保函失效當(dāng)日或之前提交?！钡?5條d款對(duì)單據(jù)出單日期規(guī)定：“索賠書或支持聲明的出單日期不能早于受益人有權(quán)提交索賠的日期。其他單據(jù)的出單日期可以早于該日期。索賠書或支持聲明或其他單據(jù)的出單日期均不得遲于其提交日期?！?/p>

（作者單位：中國(guó)電建集團(tuán)北京勘測(cè)設(shè)計(jì)研究院有限公司風(fēng)險(xiǎn)管控部）