非限售流通股司法處置初探

張震宇 洪苗

摘 要 我國整體經(jīng)濟形勢下行及監(jiān)管政策收緊導致市場流動性緊縮，股市低迷，融資產(chǎn)品出險頻繁，股票司法處置成為行業(yè)關注的焦點話題。本文以非限售流通股為觀察視角，結合法律法規(guī)規(guī)定及司法實踐案例整合，對拍賣、變賣、司法劃轉(zhuǎn)抵債三種主要的非限售流通股司法處置方式進行詳細梳理介紹，按處置規(guī)范依據(jù)、具體操作方式流程、典型案例的邏輯進路展開。在此基礎上，本文還對司法實踐中新型的非限售流通股處置方式進行歸納總結，深入剖析提煉當前司法機關處置非限售流通股的綜合性導向，不再一味追求財產(chǎn)變現(xiàn)，而是統(tǒng)籌兼顧債權人、債務人兩方的綜合利益。

關鍵詞 非限售流通股 司法處置 拍賣 變賣 司法劃轉(zhuǎn)

作者簡介：張震宇、洪苗，北京中倫（杭州）律師事務所律師。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.07.274

上市公司股票以其流動性優(yōu)勢及可變現(xiàn)性強等特點，深受債權人歡迎。伴隨著我國資本市場及金融行業(yè)的高速發(fā)展，股票場外質(zhì)押融資及以股票質(zhì)押式回購為代表的股票場內(nèi)質(zhì)押融資亦發(fā)展的如火如荼。據(jù)Wind數(shù)據(jù)顯示，截至2018年6月14日，A股3526只個股中3496只股票存在股票質(zhì)押情況，可謂“無股不押” 。但2017年以來我國整體經(jīng)濟形勢下行，“防范金融風險，去杠桿”的宏觀金融政策逐步落地，加之貿(mào)易戰(zhàn)爭等各項因素交叉影響，導致市場流動性緊縮，股市暴跌并陷入持續(xù)低迷狀態(tài)，上市公司股東以股票作為增信物的融資產(chǎn)品出險頻繁。除部分標準化融資產(chǎn)品設置有股票直接平倉處置的操作機制外（該操作機制亦可能由于股票停牌、股票被凍結、監(jiān)管部門限制處置等內(nèi)外部因素影響而失靈），大部分情況下，違約風險事件發(fā)生后，債權人需要借助司法處置流程予以推進。在此大背景下，股票司法處置成為金融界與法律界共同關注的焦點話題。亦鑒于此，筆者建立在大量實務案件處理經(jīng)驗積累的基礎上，擬對此展開全面細致的觀察討論。

一、以非限售流通股為關注視角

股權分置改革 之后，我國股票市場已基本進入全流通時代 。但由于法律規(guī)定或監(jiān)管要求等原因，流通股可能存在限售的情形，即在一定期限內(nèi)或特定條件下被限制交易，該部分股票被稱之為限售流通股。與之相對，沒有限售條件的流通股即為非限售流通股。

由于非限售流通股和限售流通股在司法處置上仍存在一定差別，為使本文的研究結論更加準確，筆者以非限售流通股為觀察視角，以現(xiàn)行有效的法律法規(guī)規(guī)范內(nèi)容的梳理為著力點，整合司法實務中涉及的相關案例，以期全面總結非限售流通股司法處置過程中涉及的實務規(guī)則及操作要點，為該領域的司法實踐進步作出有益探索。

二、非限售流通股的司法處置方式

根據(jù)《民事訴訟法》 第二百四十二條及《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》（法釋[2004]16號）（以下簡稱“《拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》”）第一條等法律法規(guī)基本規(guī)定并結合司法實踐中的具體做法，非限售流通股的司法處置主要包括拍賣、變賣、司法劃轉(zhuǎn)抵債三種方式。其中拍賣、變賣方式占據(jù)主流，另司法實踐中亦有部分法官結合個案特殊性就處置方式進行相應有益探索，本文將一并予以介紹。

（一）拍賣

《民事訴訟法》第二百四十七條從法律層面確立了拍賣優(yōu)先原則。從1998年發(fā)布的《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（法釋[2004]15號）（以下簡稱“《執(zhí)行若干問題規(guī)定》”）第四十六條規(guī)定到2005年實施的《拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第二條規(guī)定，司法解釋層面關于該原則的規(guī)定亦一以貫之。另根據(jù)2017年生效實施的《最高人民法院關于人民法院網(wǎng)絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》（法釋[2016]18號）（以下簡稱“《網(wǎng)拍規(guī)定》”）第二條明確“人民法院以拍賣方式處置財產(chǎn)的，應當采取網(wǎng)絡司法拍賣方式，但法律、行政法規(guī)和司法解釋規(guī)定必須通過其他途徑處置，或者不宜采用網(wǎng)絡拍賣方式處置的除外”。結合前述司法解釋規(guī)定及當前司法實踐操作情況，非限售流通股通過拍賣進行司法處置基本采用網(wǎng)絡司法拍賣方式（以下簡稱“網(wǎng)拍”）。根據(jù)最高人民法院最新發(fā)布的公告，截至2019年6月1日，淘寶網(wǎng)、京東網(wǎng)、人民法院訴訟資產(chǎn)網(wǎng)、公拍網(wǎng)、中國拍賣行業(yè)協(xié)會網(wǎng)、工商銀行融e購和北京產(chǎn)權交易所7家網(wǎng)拍平臺已納入最高人民法院司法拍賣網(wǎng)絡服務提供者名單庫。

典型實務案例如：吉林化纖（證券代碼：000420）2019年4月30日發(fā)布公告內(nèi)蒙古高院在阿里巴巴司法拍賣網(wǎng)絡平臺發(fā)布拍賣公告將公開拍賣迪瑞資產(chǎn)管理（杭州）有限公司持有的全部非限售流通股（3.43%）;合肥市尚誠塑業(yè)有限公司持有的全部非限售流通股（3.43%）; 杭州羽南實業(yè)有限公司持有的全部非限售流通股（2.67%）。截至2019年6月20日，同為公司股東的上海方大投資管理有限責任公司通過拍賣受讓前述股票且已辦妥相關過戶登記手續(xù);*ST天業(yè)（證券代碼：600807）2019年1月26日發(fā)布公告山東天業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)集團有限公司持有的部分非限售流通股（5.28%）已在阿里巴巴司法拍賣網(wǎng)絡平臺被司法拍賣，國通信托拍得且目前上述股票已解除質(zhì)押并過戶至國通信托名下。

關于非限售流通股具體網(wǎng)拍流程及拍賣過程中涉及的相關核心問題，因內(nèi)容較為豐富，本文將在后續(xù)系列文章中展開詳細探討，此不贅述。

（二）變賣

雖《民事訴訟法》及相應司法解釋明確拍賣優(yōu)先原則，但一定程度上保留了例外處理的空間，且因拍賣具有周期長、成本高等弊端，同時結合非限售流通股具備公開的交易價格形成市場、可變現(xiàn)性強等特點，《最高人民法院關于凍結、扣劃證券交易結算資金有關問題的通知》（法[2004]239號）第五條第二款規(guī)定：“人民法院執(zhí)行流通證券，可以指令被執(zhí)行人所在的證券公司營業(yè)部在30個交易日內(nèi)通過證券交易將該證券賣出，并將變賣所得價款直接劃付到人民法院指定的賬戶?！痹撘?guī)定條款進一步明確非限售流通股可采取二級市場直接賣出的方式進行處置及基本操作流程。就直接賣出，目前司法實踐中主要包括集中競價、大宗交易兩種具體操作方式。

典型實務案例如：華誼嘉信（證券代碼：300071）2019年6月12日發(fā)布公告根據(jù)南京市中級人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書，劉偉于華泰證券處質(zhì)押的部分股票（0.35%）已由華泰證券解除凍結并通過集中競價的方式賣出;*ST華信（證券代碼：002018）2019年1月26日發(fā)布公告福州市中級人民法院出具《協(xié)助執(zhí)行通知書》請求華福證券協(xié)助將被執(zhí)行人上海華信持有的華信國際部分股票在中登深圳分公司辦理的凍結變?yōu)榭墒蹆鼋Y，并在三十個交易日內(nèi)通過集中競價、大宗交易等證券交易方式將股票賣出。

（三）司法劃轉(zhuǎn)抵債

1.流拍之后續(xù)

《拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第十九條第一款規(guī)定“拍賣時無人競買或者競買人的最高應價低于保留價，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價接受拍賣財產(chǎn)的，應當將該財產(chǎn)交其抵債”?！毒W(wǎng)拍規(guī)定》已將《拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》中的最多拍賣三次變更為最多拍賣兩次，但明確的是流拍后是否選擇以拍賣保留價抵債系申請執(zhí)行人的權利。

典型實務案例如：*ST華信（證券代碼：002018）2019年5月31日發(fā)布公告鄭州市中級人民法院裁定在淘寶網(wǎng)公開拍賣上海華信持有的部分非限售流通股，因無人參與競買而流拍。申請執(zhí)行人后向法院提交以物抵債申請書，申請以本次流拍價抵償其部分債務，法院裁定支持。

2.自主協(xié)商之后續(xù)

根據(jù)《執(zhí)行若干問題規(guī)定》第五十二條及《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》（法釋[2015]5號）第四百九十一條規(guī)定，在不損害其他債權人合法權益及社會公共利益的前提下，申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人協(xié)商一致，法院可直接劃轉(zhuǎn)被執(zhí)行人持有的非限售流通股至申請執(zhí)行人證券賬戶用以抵債。長沙市中級人民法院曾進行過此類司法操作，根據(jù)神農(nóng)基因（證券代碼：300 189）2019年3月21日發(fā)布的《詳式權益變動報告書》披露，就神農(nóng)基因原股東（即債務人）與其債權人借款合同糾紛案，長沙仲裁委員會作出《調(diào)解書》，明確債務人自愿以其持有的非限售流通股抵償欠債權人的借款本金，同時雙方協(xié)商一致確認抵償時標的股份單價 。后債務人未按約履行《調(diào)解書》，債權人向長沙市中級人民法院申請強制執(zhí)行。長沙市中級人民法院裁定支持司法劃轉(zhuǎn)債務人持有的相應數(shù)量的非限售流通股至債權人名下用以沖抵債務。

（四）司法實踐之新探索

除上述三種主要的司法處置方式外，司法實踐中，結合個案特殊性及債權人、債務人所處現(xiàn)實環(huán)境的差異性，部分業(yè)務水平較高且具有創(chuàng)新意識的法官另辟蹊徑推進非限售流通股的司法處置進程：

如（2014）三中執(zhí)字第00576號案件，北京市第三中級人民法院在被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人雙方協(xié)商同意的情況下，采取暫時查扣被執(zhí)行人公章、財務章及營業(yè)執(zhí)照的方式監(jiān)督其質(zhì)押所持股票，再以質(zhì)押回籠資金清償其債務，一并化解其已進入司法程序的其他債務 。

又如飛樂音響（證券代碼：600651）2019年1月2日發(fā)布公告：經(jīng)調(diào)解，申安聯(lián)合（即債務人）與佳潤珠寶（即債權人）自愿達成調(diào)解協(xié)議，上海市第一中級人民法院出具民事調(diào)解書并辦理完成相應司法劃轉(zhuǎn)過戶登記手續(xù)。具體方案為債務人將其持有的部分非限售流通股劃轉(zhuǎn)至債權人法定代表人名下，自該股票劃轉(zhuǎn)完成后起6個月內(nèi)，債務人對上述劃轉(zhuǎn)股票享優(yōu)先回購權，債權人同意將上述股票對應的表決權委托債務人行使;債務人應按約向債權人償還部分款項，且在優(yōu)先回購期內(nèi)，應在飛樂音響股票低于約定股價之日起30天內(nèi)補足司法劃轉(zhuǎn)股票相應差額至股票劃轉(zhuǎn)時雙方約定的價格;如債務人違反前述還款義務或補倉義務，則自動喪失對上述劃轉(zhuǎn)股票的優(yōu)先回購權和委托表決權。債務人所持的其余部分股票解除司法凍結。

縱觀前述司法實踐探索形成的非限售流通股處置新方式，此類語境下的“處置”不再是單維度下所有權完全切斷從而清償債務即單一追求所謂“財產(chǎn)變現(xiàn)”，而是保留一定回旋余地，究其本質(zhì)系多條線開展債權人與債務人之間的債務糾紛化解工作，從而盡可能地統(tǒng)籌兼顧債權人、債務人兩方的利益。

三、結語

2019年6月13日，我國科創(chuàng)板正式開板，標志著我國資本市場的發(fā)展又向前推進了巨大的一步。我國資本市場的日益開放與多元，將吸引越來越多的投資者參與到市場交易中來，市場交易愈活躍，市場融資等操作將愈頻繁，則整體經(jīng)濟環(huán)境一旦波動，產(chǎn)生司法糾紛涉及股票處置的可能性亦將增加。因此，面向未來我們應在充分總結過去經(jīng)驗的基礎上，時刻做好準備。在一些具體的實操問題如非限售流通股的具體司法處置方式等不明確的情況下，法律共同體應加強關注、積極討論，從而更好地指導未來實踐，推動司法發(fā)展。

注釋：

數(shù)據(jù)來源于澎湃新聞報導，網(wǎng)址為：https：//baijiahao.baidu.com/s？id=1603304079230 5 21753&wfr=spider&for=pc。

股權分置改革，指消除非流通股和流通股的流通制度差異，為非流通股可以上市交易作出的制度安排，系針對我國大陸地區(qū)證券交易市場獨有的股權分置狀況作出的改革調(diào)整。2005年，我國股權分置改革正式啟動。截至2006年底，滬深兩市已完成或者進入改革程序的上市公司共1301家，占應改革上市公司的97%，對應市值占比98%，未進入改革程序的上市公司僅40家，股權分置改革任務基本完成。數(shù)據(jù)來源于零點財經(jīng)網(wǎng)，網(wǎng)址為：https：//www.zcaijing.com/gqfzgg/110080.html。

《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》（法釋[2001]28號）是在股權分置改革之前，專門針對上市公司兩類重要的非流通股——國有股、社會法人股作出的，其雖現(xiàn)行有效，但在證券市場已基本不存在流通股與非流通股區(qū)分的情況下，筆者認為該司法解釋的適用范圍已越來越有限。當然本文系針對非限售流通股的司法處置展開討論，本不涉及該司法解釋的適用，特此說明。

指2017年7月1日修訂實施的《中華人民共和國民事訴訟法》，下同。

《調(diào)解書》中載明了詳細的抵償方案，此不一一詳述，具體可參見神農(nóng)基因（證券代碼：300189）2019年3月21日發(fā)布的《詳式權益變動報告書》。

關于本案的基礎背景及詳細處置流程可參見北京市第三中級人民法院官網(wǎng)公布的《[執(zhí)行案例]探索上市流通股權執(zhí)行新途徑，提高執(zhí)行案件辦理效率——（2014）三中執(zhí)字第00576號》一文，網(wǎng)址為：http：//bj3zy.chinacourt.gov.cn/article/detail/2018/05/id/3323432.sht ml。