羅興

贈與是一個主動管理，主動分配財富的行為。在財富管理的過程中，需要運用到一些工具，如婚前財產(chǎn)協(xié)議、婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議、離婚協(xié)議、遺囑等。

贈與是一個主動管理，主動分配財富的行為。在財富管理的過程中，需要運用到一些工具，如婚前財產(chǎn)協(xié)議、婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議、離婚協(xié)議、遺囑等。但是由于缺乏知識結(jié)構，礙于中國傳統(tǒng)文化等等因素，大部分人不容易主動簽訂夫妻間的財產(chǎn)協(xié)議，更不愿意主動觸及遺囑這樣的敏感話題。此時，贈與作為一種主動管理財富的工具，其優(yōu)勢體現(xiàn)在可以根據(jù)個人的意志、主觀意愿進行分配，但是，贈與也有一些難點。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

誰贈與？

（1）自然人：個人用個人資產(chǎn)贈與其他人

個人贈與的常見情形便是用家庭資產(chǎn)贈與親屬或其他人。個人贈與所涉及到的問題需要明確幾點：

第一，個人贈與的資產(chǎn)源頭必須合法;

第二，個人贈與的資產(chǎn)必須經(jīng)過剝離;

第三，個人贈與的資產(chǎn)必須進行稅務處理;

第四，個人贈與的資產(chǎn)不能是夫妻婚內(nèi)共同財產(chǎn)，必須要抗婚變條件;

第五，是否具備贈與便捷性。

（2）企業(yè)法人的贈與

作為一個經(jīng)過國家相關法律制度合法建立的機構，它包括了法人組織，法人組織中又包括了營利性法人組織和非營利性法人組織。如果企業(yè)在面臨一些重要事件時愿意拿出部分資產(chǎn)進行贈與或者對接慈善基金，那么就可以實現(xiàn)一些對整個社會弱勢群體救助的贈與。

當然，一些非營利組織，如慈善基金會，尤其是公益慈善基金會，他們更多的是關注到社會當中的一些慈善項目，所以完成的是一些慈善贈與。私營企業(yè)主的贈與首先毫無疑問是一筆企業(yè)收入，如果把這筆收入在進行必要的增值稅繳納之后，贈與給相關的個人或特別有需要的人，那么在這個過程中，就會面臨要繳納企業(yè)所得稅的問題。

其次，如果企業(yè)將其繳納過增值稅的一些收入捐贈給相關的慈善基金或通過慈善基金進行必要的扶貧救濟，那么對接的公益慈善基金是免稅的（根據(jù)《慈善法》及配套文件，如2016年第45號文件，免企業(yè)所得稅）。企業(yè)的贈與經(jīng)過稅務處理后是安全合法合規(guī)的，否則將來的稅務隱患也會比較明顯。

贈與誰？——認識的人、不認識的人

贈與給不認識的人：從善意的角度出發(fā)，主要是針對慈善公益事業(yè)，換句話說就是為家庭修福報。所以，贈與給不認識的人就是贈與給一些需要幫助的特殊群體，用于慈善公益并且為家庭修福報的過程。

贈與給認識的人：最主要就是贈與給直系親屬，一個持有合法資產(chǎn)的人贈送給不同直系親屬（如父母、子女等）的法律效果和法律目的是不同的。

當把資產(chǎn)贈與給父母時，毫無疑問主要目的是贍養(yǎng)老人，盡孝心。出于這個目的，用資產(chǎn)的贈與給到父母好的醫(yī)療養(yǎng)護、添置個人資產(chǎn)、采購的費用等等，贈與給父母也就是不再期待此資金反哺給子女。

如果除了父母的養(yǎng)老之外，把其他財產(chǎn)贈與給父母，那么背后很可能就是一種代持行為，也就意味著由父母代為持有資產(chǎn)，等到合適的時候再由父母反向贈與給子女。贈與人通過贈與財產(chǎn)給父母的方式由父母代持，在這種代持化管理中，父母一定要配上遺囑。如果贈與人有兄弟姐妹，當財產(chǎn)由父母代為持有時，財產(chǎn)很有可能會成為父母遺產(chǎn)，被法定繼承進行分配。

因此需要父母通過遺囑的方式指定給贈與人傳承。其次，父母可能還需要配一份婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議，防止父母中一方再婚而再婚配偶未來作為遺產(chǎn)繼承人或有夫妻共有資金的混同狀態(tài)分割財產(chǎn)的一種風險。這種贈與需要配上其他工具，才能規(guī)避風險。

當把資產(chǎn)贈與給孩子時，此時涉及到的核心問題就是財富傳承。目前，我國沒有規(guī)定贈與稅，而在其他國家，如美國等，是存在生前贈與稅的，贈與的對象不同，涉及到的稅率也不同，因此，贈與誰的問題也就尤為重要。財富傳承事實上也是贈與的本源。

贈與什么財產(chǎn)？

贈與財產(chǎn)一定要列明出處、類別、是否有權利證明，包括金融資產(chǎn)是否有賬號、從哪個賬號轉(zhuǎn)出，越詳細的贈與會是越好的。中國人最主要的財產(chǎn)包括股權、金融資產(chǎn)、不動產(chǎn)、藝術品等等，在這里簡單聊聊股權、金融資產(chǎn)與不動產(chǎn)。

股權：當贈與人選擇用個人股權贈與給慈善機構，那么個人股權需要繳納個人增值部分的個人所得稅;當贈與人選擇用法人股權（即法人股，由個人持有的控股公司所持有的法人股）贈與給慈善公益基金，此時是免企業(yè)所得稅的。 金融資產(chǎn)（股票、基金等）：金融資產(chǎn)的贈與多數(shù)情況下需要通過變現(xiàn)的方式來完成。如果要把變現(xiàn)現(xiàn)金贈與給子女一定要有轉(zhuǎn)賬記錄，并備注贈與，這樣會更加有保障。當然，關于藝術品的贈與，毫無疑問要證明藝術品的來源就必須要寫贈與合同，再加上一定的公證。在我國，國有企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員被贈與藝術品風險很大，要申報財產(chǎn)來源，也要能夠證明資產(chǎn)來源的合法性。

不動產(chǎn)：在中國，父母名下房產(chǎn)的贈與、過戶有兩種主要的方式。

第一種方式是通過買賣的形式過戶，這種方式的過戶首先需要按照買賣繳納相關的增值稅及附加、個稅、契稅等等，成本接近8—10%，交易成本比較明顯。其次，一旦買賣成立就意味著房屋的所有權過戶到子女名下，這一行為具有一定的不可撤銷性。此時，贈與的優(yōu)點得以凸顯。

第二種方式是通過不過戶、只贈與的方式，也就是贈與給成年子女或者非成年子女，因為未成年子女不能作為完全民事行為能力人購買房屋。根據(jù)國務院關于直系親屬無償贈與不動產(chǎn)的相關公告顯示，最新的標準只需要帶贈與合同（不需要公證）去房產(chǎn)交易中心即可過戶。國家用這種方式鼓勵直系親屬間無償贈與體現(xiàn)了一種信號：未來很有可能在一個合適的節(jié)點，贈與稅、遺產(chǎn)稅會開征。

另一方面，子女在接受父母贈與之后未來買賣還是會面臨要交高額的個人所得稅的風險，因為子女的購買值是O，所以需要全額繳納個人所得稅。這種風險確實存在，但是子女也可以選擇一直贈與下一代，所以這就取決于子女未來對受贈資產(chǎn)的處理路徑。如果處理路徑是買賣，就需要繳納20%的個人所得稅;如果處理路徑是贈與，一直贈與，在贈與稅不開征的情況下，當然也就一直不需要繳納個人所得稅。

贈與的方式與風險

贈與方式包括房地產(chǎn)股權登記和過戶、現(xiàn)金轉(zhuǎn)帳等方式，其中贈與合同是重要的贈與方式之一。

在贈與合同中，一定要注意一些重要細節(jié)：

第一，贈與行為一定要完全實施;

第二，贈與本身應當是贈與人自愿、真實的意思表示。

如果父母已經(jīng)年邁，很難證明其在贈與資產(chǎn)時的意識形態(tài)足夠清醒。所以為了防止贈與行為不是本人作出，最好到公證處進行公證，從而有第三方見證贈與人的意思自治以及其具有完全的民事法律能力。

父母贈與資產(chǎn)給子女，那么到底是贈與給兒子、兒媳還是兩個人？

如果要實現(xiàn)《婚姻法》第18條的單方贈與、不受婚姻的混同，就必須在贈與合同中明確贈與的是一個只針對贈與人直系的子或女，而不是媳婦或女婿。

一定要標注贈與給誰以及不贈與給誰，這兩個意思表示都得獨立完成和作出。

最后，所有的贈與合同都需要選擇一個巧妙的制度——撤銷制度，約定不同的撤銷條件，以此可以對抗子女不孝順、子女私自處分財產(chǎn)去抵押、子女私自變更產(chǎn)權證財產(chǎn)變?yōu)榉蚱薰灿械娘L險，一旦出現(xiàn)上述風險，贈與人都有機會撤銷贈與。

綜上，贈與相比買賣有一個重要的優(yōu)勢：資產(chǎn)的回轉(zhuǎn)和回流。

人壽保險相對于贈與的優(yōu)勢

保險金：保險金是在保險事故發(fā)生之后由保險公司支付的一筆保險的款項，這筆款項最大特點就是免個稅，而且在我國法律體系下雖然沒有遺產(chǎn)稅，但是在《遺產(chǎn)稅暫行條例》（草案）的免稅清單上規(guī)定了保險可以實現(xiàn)免遺產(chǎn)稅的功能。因此，保險金是免個稅、免未來可能出現(xiàn)的遺產(chǎn)稅的，它是沒有稅務風險的。

保單的現(xiàn)金價值：保單是有現(xiàn)金價值的，保單現(xiàn)金價值的贈與，本質(zhì)上是通過投保人在合適的條件下將保單的投保人變更給一個人，如變更給子女，這就實現(xiàn)了保單的現(xiàn)金價值對應的保單財產(chǎn)權的贈與。因此，如果確定好單方贈與，并附上贈與合同，也能夠?qū)崿F(xiàn)定向傳承。投保人變更同時也解決了一個重要難題。因為所有金融產(chǎn)品的配置、保單的配置需要錄音、錄像。而錄音、錄像的行為也就證明了投保人的意愿明確、意識清醒、直系血緣關系清晰。

不動產(chǎn)與保險的贈與對比：當父母將房子贈送給孩子，往往會產(chǎn)生遺產(chǎn)大戰(zhàn)風險。原因有兩個，第一，如果父母只有一套房子，卻有兩個子女，那么子女對于房產(chǎn)如何分配、分割產(chǎn)生不必要的風險。第二，如果父母有多套房子，而房子的價值、地段都不一樣，那么進行分配、分割時就很難做到每個孩子所獲得的房子未來的增值完全一樣以及受贈的金額完全相同。因此贈與不動產(chǎn)或其他不易分割財產(chǎn)所面臨的最大問題就是分配不均，并且沒有分配的私密性，從而導致子女未來可能會產(chǎn)生情感上的不愉快，甚至不.陪訴訟。

投保人變更實現(xiàn)的保單贈與則恰恰具備了私密性的優(yōu)勢。因為本質(zhì)上不同保單對應不同受益人，這就解決了分配私密性的問題，同時投保人對于不均勻的分配保險金和均勻的分配保險金可以通過確定受益人比例進行自由選擇且人壽保險不受資產(chǎn)本身增值或貶值或無法立刻變現(xiàn)的困擾，從而避免了遺產(chǎn)大戰(zhàn)。

保單對于贈與財富的控制：贈與的背后還有一個重要話題，即子女受贈財產(chǎn)后會如何使用？子女很有可能會將這筆財產(chǎn)盲目揮霍，或者這筆財產(chǎn)可能會收到子女婚變的干擾，或者子女未來在投資、創(chuàng)業(yè)的過程中這筆財產(chǎn)可能會被侵蝕。這些問題的背后也就意味著父母對已經(jīng)贈送的財富有著控制、監(jiān)管的責任，要掌握控制權。

而保單中的投保人恰恰具備這個功能。投保人是保單的財產(chǎn)所有權人，對保單享有解除權，同時投保人還可以加上生存金控制年金類保險中子女年金收益的領取。

作者為上海埃孚歐律師事務所合伙人