陳秀平 夏賢喆

摘 ?要：土家族婚姻家庭習慣法制約著土家族人民婚姻家庭生活的方方面面，在國家法與習慣法的互補過程中，當代土家族婚姻家庭習慣法發(fā)生了系列變遷。通過發(fā)放調(diào)查問卷和實地走訪，我們發(fā)現(xiàn)，由于當代經(jīng)濟、文化以及教育等因素的影響，土家族婚姻家庭習慣法從觀念到內(nèi)容都有所變化，建議培養(yǎng)專門法律人才、促進國家法與習慣法的融合、注意保持民族特色等，進一步完善土家族婚姻家庭習慣法，以增強土家族婚姻家庭習慣法的可執(zhí)行性。

關鍵詞：土家族;婚姻家庭習慣法;變遷

中圖分類號：D921.8 ??? ?文獻標識碼：A ????? 文章編號：1003-1332（2019）03-0025-04

習慣法是維持和協(xié)調(diào)某一社會群體或組織及其成員之間關系的約束性習慣，它適用于特定地區(qū)，是由該特定地區(qū)的群體或組織的成員出于生存和發(fā)展的需要而自然形成的行為規(guī)范。[1]相對風俗習慣而言，它帶有普遍強制性和約束力。

土家族世代棲居在湘、鄂、渝、黔交界的武陵山區(qū)，婚姻家庭習慣法制約著土家族民眾婚姻家庭生活的方方面面。土司統(tǒng)治時期，土家族地區(qū)的對偶婚占據(jù)主要地位，改土歸流前后，土家族婚姻家庭習慣法有所繼承，也有些變遷，還存有一些特殊的婚俗，如“初夜權(quán)”、“搶婚”等。清代“改土歸流”后，土家族在婚姻家庭形態(tài)上受到了漢族地區(qū)的影響，如男女婚前要請媒人說親和定親，并由媒人主持婚禮等，在解除婚姻和財產(chǎn)分配方面，女性不似土司統(tǒng)治時期可以簡單地解除婚約并再嫁，而是將“父母之命，媒妁之言”這一漢族婚嫁傳統(tǒng)在土家族聚居地區(qū)盛行開來。[2]

為了深入地了解土家族婚姻家庭習慣法的變遷，重新認識土家族婚姻家庭習慣法的現(xiàn)代價值，筆者在湖北五峰土家族自治縣采取調(diào)查問卷與實地采訪兩種方式，開展了較為細致的調(diào)研。調(diào)查問卷主要圍繞土家人婚姻家庭觀念、婚姻的締結(jié)以及解除程序、家庭成員的關系以及繼承等方面的問題進行設計，于2016年11月共計發(fā)放300份，回收300份;實地走訪集中于2017年4月，主要是收集整理相關口述資料。本文就是基于這次調(diào)研，擬對土家族婚姻家庭習慣法的變遷問題略作探討，以求教于方家。

一、土家族婚姻家庭習慣法變遷的體現(xiàn)

調(diào)查問卷與實地采訪的結(jié)果表明，經(jīng)過中華人民共和國70年的發(fā)展，現(xiàn)行婚姻法對土家族婚姻家庭習慣法產(chǎn)生了諸多影響，其影響主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）土家族婚姻家庭觀念方面出現(xiàn)了較大變化

一是對婚姻家庭的認識問題。認可婚姻家庭功能為傳宗接代的占比僅為13.5%，而51.5%的人認為婚姻是鞏固愛情的有效方式，另外35%的人認為婚姻是兩者的結(jié)合。

二是對于擇偶標準問題。65%的受訪者更多看中的是另一半的學識能力和長相、品行、外貌以及德行，不似以往看重對方的經(jīng)濟實力。而在廣大漢族地區(qū)，直至今日，締結(jié)婚姻的首要條件就是了解對方的家庭經(jīng)濟狀況情況是否門當戶對。這種考察對方經(jīng)濟狀況的做法，在土家人傳統(tǒng)的婚俗中曾一度表現(xiàn)為一種名為“察家”的習俗。察家，顧名思義，就是去考察另一半的家庭情況，如果合適，便將自己的女兒嫁過去，如果不合適，則堅決反對這樁婚事。在我們此次的調(diào)查中，土家人婚前“察家”的占比不到30%，對于組建一個家庭來說，他們更側(cè)重于夫妻雙方情感的互通。

三是對于婚姻締結(jié)問題。在中華人民共和國成立前，媒人在土家族的婚姻中扮演著非常重要的角色，從說親到成婚，每一個環(huán)節(jié)都少不了媒人的存在，但由于媒人可以把黑的說成白的，美的說成丑的，因此也導致了不少悲劇的發(fā)生。而現(xiàn)在，更多的土家人奉行自由戀愛，婚姻自由的婚姻觀，普遍認為媒人的作用多體現(xiàn)在介紹和撮合婚姻兩個方面，在經(jīng)過媒人介紹和撮合之后，是否成婚還要看雙方的意思，而不是由媒人說了算。除此之外，在當代的土家人的生活中，已經(jīng)沒有了早婚現(xiàn)象，適齡的土家男女，在經(jīng)過自由戀愛后，都會選擇去民政局進行婚姻登記，自愿締結(jié)一段婚姻，不存在婚姻法所禁止的包辦、買賣婚姻的情況。對于《中華人民共和國婚姻法》第七條禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚的規(guī)定也得到認可。土家人早已擺脫了所謂“還骨種”的陋習，在一個村莊里，近親結(jié)婚和同姓為婚的家庭，是會被看不起的。

四是對于財產(chǎn)繼承問題。在本次調(diào)查中，一半以上的土家人不排斥由自己的女兒來繼承自己的遺產(chǎn)，對于贍養(yǎng)老人，土家人認為兒女都有贍養(yǎng)的義務。有句俗話說：“嫁出去的女兒，潑出去的水”，很長的一段時間里，土家人認為嫁出去的女兒是沒有財產(chǎn)繼承權(quán)的，家產(chǎn)均由兒子繼承并由兒子贍養(yǎng)家中的老人。改革開放后，土家人逐漸改變了 “男尊女卑”的觀念?？梢?，隨著社會生活水平的提高，土家人雖然依舊保留著本民族的習慣法，但已經(jīng)將自己置于國家法的約束之下。

（二）土家族婚姻家庭習慣法尚部分保留

作為調(diào)整婚姻家庭關系的基本準則，《中華人民共和國婚姻法》自1981年實行以來，成效顯著。在漢族聚居地區(qū)，很多人都會選擇遵守婚姻法的相關規(guī)定，來處理自己的婚姻關系，但在曾經(jīng)被土家族習慣法所長期支配的土家族聚居地區(qū)，一些傳統(tǒng)的習慣法仍有所保留，并影響著土家人觀念的革新，主要體現(xiàn)在婚姻締結(jié)、解除遵循的原則及主要程序等方面。

在婚姻締結(jié)方面：一是遵循“父母之命，媒妁之言”的傳統(tǒng)習慣仍有保留。在本次調(diào)查中，仍有15.5%的人表示會完全遵循這種傳統(tǒng)，他們婚前一般會征求父母對于自己婚姻的看法，如果父母對自己的婚事有所反對，他們會顧及父母的意見而重新考慮自己的婚姻大事。二是仍存有一夫多妻的觀念。在土家族聚居地區(qū)推行一夫一妻制，最早可以追溯到清代雍正年間的“改土歸流”，此后漢族地區(qū)的婚姻觀念逐步融入到了土家人的觀念里，成為了他們婚姻觀念習俗的一部分，這在一定程度上有利于維護該地區(qū)的穩(wěn)定，但此次調(diào)查表明，土家族雖然普遍接受了婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度，但仍有8%的土家人持有一夫多妻的觀念。三是視婚約具有法律效力的觀念仍很牢固。在本次調(diào)查中，70%的土家人認為正式結(jié)婚前締結(jié)的婚約具有法律效力。雖然婚約從國家法律層面上來說沒有效力，但在土家人傳統(tǒng)的習慣法中，有了婚約就等于定下了這門親事，不可以隨意毀約。一紙婚約的訂立，是建立在雙方相互信任的基礎上，如果單方面認為婚約沒有法律效力，進而毀約，這就有違土家人誠實信用的善良風俗。

在離婚及相關財產(chǎn)分配方面：一是土家族仍然側(cè)重維護男子或家長的權(quán)益。比如，對于誰有權(quán)提出離婚的問題，村民們給出的答案仍有些模棱兩可，認為男方有權(quán)提出和女方有權(quán)提出各占比25.5%，還有一部分人認為決定離婚的權(quán)利掌握在自己父母的手里。二是在婚姻家庭財產(chǎn)的分配方面女性處于相對弱勢地位。對于《中華人民共和國婚姻法》第十九條規(guī)定的“ 夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定”等內(nèi)容，現(xiàn)代的土家人對此還沒有一個明確的概念。如在本次調(diào)查中，70%的土家人認為在離婚的時候，只有孩子歸女方撫養(yǎng)，女方才能分得更多的財產(chǎn)，如果孩子歸男方撫養(yǎng)并且由于女方原因離婚的話，男方分得所有財產(chǎn)。而由于男方原因離婚，無論男方是否撫養(yǎng)孩子，均有權(quán)利分得一半或全部財產(chǎn)，這種分配原則顯然與婚姻法第三十九條“ 離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”的規(guī)定背道而馳。三是對于解除婚約是否需要返還彩禮的問題，一半以上的人認為是不需要返還彩禮的，而根據(jù)我國現(xiàn)行婚姻法的司法解釋規(guī)定，在特定的情況下是需要返還彩禮的，而對于他們來說，彩禮的給付是你情我愿的事情，不需要返還等等。

此外，調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，不少土家人對于問卷中的一些選項仍持一定的保留態(tài)度，如問及民族通婚現(xiàn)象是否普遍時，75%的土家人表示這種現(xiàn)象并不是很普遍，多數(shù)人還是愿意和本民族的人組建家庭，方便溝通和交流。而少數(shù)與其他民族通婚的人群則多集中在外出務工的青年男女中。

從土家族婚姻家庭習慣法的保留內(nèi)容來看，土家人在對于婚姻家庭方面的法治認知還有相當大的一段提升空間。

二、土家族婚姻家庭習慣法變遷的原因

從調(diào)查情況來看，土家族婚姻家庭習慣法從觀念到制度層面都發(fā)生了系列變遷，究其變遷的原因，主要有以下幾點：

（一）經(jīng)濟層面——生產(chǎn)力水平的提高

歷史上，土家族由于多居住在偏僻的山區(qū)，對外交流少，一度過著自給自足的農(nóng)耕生活，生產(chǎn)力水平低下，生活水平不高，“娶妻生子”不僅意味著一個家庭的組建，更意味著為夫家增加了一個免費的勞動力，能夠通過勞作獲取更多地食物來改善他們的生活，相比于族外婚，土家人更傾向于在家族內(nèi)部來解決這個問題，例如，“還骨種”姑姑家的女兒優(yōu)先嫁給舅舅家的兒子，就帶有著一種“肥水不流外人田”的意思。土家人“日出而作，日落而息”式的自然經(jīng)濟仍是這一地區(qū)的主要經(jīng)濟制度，清代“改土歸流”后，土家人的經(jīng)濟情況并沒有多少改善，長期處于一個貧窮落后的狀況，土家人對于婚姻和家庭的認知還存在著很多局限，一種被迫接受漢化的過程難以讓土家人的婚姻家庭形態(tài)持續(xù)發(fā)展。

隨著中華人民共和國的成立，1957年土家族被確定為一個單一的民族之后，一部分土家人才逐漸走出深山，進入城市，去尋找新的生存和發(fā)展方式，他們中的大多數(shù)或外出打工，或外出求學。隨著土家族民族特色旅游資源的逐步開發(fā)，當?shù)氐耐良胰送ㄟ^發(fā)展旅游業(yè)，生活條件和經(jīng)濟水平才有了大幅度的提高，土家人的后代也能外出接受更高質(zhì)量的教育，一代又一代的接力式發(fā)展，土家人的婚姻觀也隨著經(jīng)濟水平的改善而提高。[3]

（二）文化層面——法治建設的成效顯著

中華人民共和國成立以后，在黨的領導下，我國逐步推進了社會主義精神建設和法治建設，以往閉塞的土家族聚居區(qū)，隨著各項基礎設施的完善，土家人有了更多走出去的機會，進一步擺脫了封建思想的禁錮，逐漸接受了許多新的思想觀念，將自己的子女送出求學，以獲取更多地新知識，逐漸成了一種潮流。“送法下鄉(xiāng)”“法制宣傳”等活動的大力開展，土家人逐漸培養(yǎng)了自己的法制意識，各個集中的土家族聚居點都有法律援助中心，定點服務當?shù)氐耐良胰?，通過法律知識的講解和宣傳，土家人在遇見用習慣法調(diào)解不了的婚姻家庭關系時，開始尋求法律上的援助，并取得了不錯的效果。

（三）教育層面——教育制度的改革

土家族聚居地區(qū)有學校的記載最早可以追溯到秦朝，但歷朝歷代有機會去學校接受教育的只有少部分土司子弟和上層官員的后代，在土司統(tǒng)治時期，曾規(guī)定“一般土民不得入學”導致了土家人文化水平低下，認識水平有限。

改革開放之后，特別是在九年義務教育普及之后，土家人受教育的程度明顯提高，一系列傾斜民族考生政策的出臺，讓廣大的土家族學生可以進入心目中的高等學府進行深造。由于土家族學生的基礎相對較差，一般的高等學府均設有預科班，以縮小土家族和漢族學生之間的差距，讓土家族學生與漢族學生接受同等專業(yè)教育，為土家族地區(qū)培養(yǎng)了一大批高等專業(yè)人才，帶動了土家族地區(qū)婚姻觀念的轉(zhuǎn)變及制度發(fā)展。

三、完善土家族婚姻家庭習慣法的幾點建議

為了更好地促進國家法與土家族聚居地區(qū)婚姻家庭習慣法的調(diào)和，增強土家族聚居區(qū)婚姻家庭習慣法的可執(zhí)行性，建議主要從以下三方面予以完善：

（一）在土家族內(nèi)部培養(yǎng)專業(yè)法律人才

從古至今，即使是扎根于土家族聚居地區(qū)生活工作的漢族人，對土家人的生活特點和風土人情都需要花費大量時間去熟悉和適應。而且，雖然目前絕大部分土家人的通用語言是漢語，但是仍有諸多不便。所以，如果在土家族內(nèi)部培養(yǎng)一批熟悉其自身特點且優(yōu)秀的法律人才，代表土家族發(fā)言，更容易得到當?shù)赝良胰说男湃魏椭С?，這樣不僅有利于溝通和開展工作，而且更有利于推進土家族聚居地區(qū)的法治建設，其中積累的實踐經(jīng)驗也可為土家族地區(qū)的處理婚姻家庭關系立法提供大量素材。

（二）促進習慣法與國家法的調(diào)和

隨著國家民族政策的不斷調(diào)整，土家族地區(qū)的法治意識雖有提升，但依然比較薄弱。本次調(diào)查的五峰土家族自治縣的部分地區(qū)，在處理民族內(nèi)部的各種問題時，他們更傾向于運用本民族長久以來遵守的習慣法來解決，盡管會與國家制定的法律沖突，但他們更相信這種流傳已久的解決問題的方式。習慣法與國家法兩者之間需要有機的調(diào)和，方能促進民族關系的和諧發(fā)展。[4]目前我國還沒有一部能成功融合民族特色和國家規(guī)定的民族法誕生，如果在制定土家族地區(qū)的法律時，參考其習慣法中積極部分來進行立法，制定一部屬于土家族內(nèi)部的處理婚姻家庭關系的法律，不僅會促進土家族法治的進步，更能為其他民族推進民族立法起到示范作用。

（三）保留土家族民族特色

在土家族地區(qū)立法的過程中，如果忽略了土家族本身的民族特色，這樣制定的法律不僅得不到遵守，而且會浪費大量的人力、物力資源，得不償失。如何在立法的過程中，有效保留土家族民族特色？個人建議，可以在對于土家族地區(qū)處理婚姻家庭關系的法律進行制定時，聘請熟悉土家族地區(qū)民族文化的學者和當?shù)赝辽灵L的土家人參與到立法過程中，使其更符合土家族聚居地區(qū)的實際情況，減少推進的阻力。

結(jié)語

在中華人民共和國70年的發(fā)展和改革開放40年的進程中，由于生產(chǎn)力水平的提高，法治建設的顯著成效，以及國家教育政策的惠及，土家族婚姻家庭習慣法發(fā)生了系列變遷，同時，在婚姻締結(jié)、解除遵循的原則及主要程序等方面又有所保留。

我們?nèi)绻苓M一步促成國家法與土家族婚姻家庭習慣法的調(diào)和，推動土家族地區(qū)婚姻觀念及立法現(xiàn)代化，就能更好地促進土家族聚居地區(qū)經(jīng)濟文化發(fā)展及和諧社會的構(gòu)建，使其婚姻家庭習慣法在新時代煥發(fā)新的活力。

注 釋：

[1] 高其才：《當代中國婚姻家庭習慣法》，法律出版社，2012年。

[2] 洪雁、邱世兵：《土家族婚姻倫理探微》，《中南民族大學學報》（人文社會科學版），2016年第2期。

[3] 柏貴喜：《當代土家族婚姻的變遷》，《貴州民族研究》，2005年第2期。

[4] 楊欣：《恩施土家族婚俗文化研究》，華中師范大學碩士論文，2012年。