公司法強制性和公司章程自由分析

祝建軍

【摘要】公司法為公司治理規(guī)定了基本框架，是公司章程制定的重要依據(jù)；公司章程是公司治理中公司法的適用和體現(xiàn)，豐富并完善了公司法的基本框架和內容。文中介紹了公司法強制性規(guī)定的合理性，論述了在公司法強制性規(guī)范下公司的章程自由。

【關鍵詞】公司法；強制性規(guī)范；公司章程自由

1公司法強制性規(guī)范的意義

公司法強制性規(guī)范具有其合理性，可以更好地保護效率以及第三方利益。激烈的市場競爭需要完善的公司制度和法律做保障，公司法強制性規(guī)范可以有效約束公司治理；

1.1公司法的強制性可以保護股東利益

公司間進行交易時很容易因為追求利潤侵害第三方利益，通過強制性規(guī)范可以有效地保護第三方利益，體現(xiàn)交易的公平性。為了避免公司地位不平等帶來的利益損害，公司法中強調公司資格和地位的關系，保證股東在公司在不利決策面前有權采取措施防止傷害，所以公司法中寫入了強制性規(guī)范。為了防止企業(yè)股東越過法律規(guī)范通過各種自利的決議，最好的做法就是將賦予法律強制性特權。如果股東大會做出的決定不利于股東，該股東可以通過強制性規(guī)范的表決權防止損害的出現(xiàn)。

1.2公司法的強制性可以保護弱勢群體利益

強制性規(guī)定對公司行為有直接規(guī)范作用，為了實現(xiàn)公平，保護員工這些弱勢群體需要強制性規(guī)定的保障。比如公司法118條指出：董事會必須吸收部分職工代表，職工代表至少要占1/3。公司法中強制性規(guī)定主要涉及以下方面：公司設立和公司性質，公司權利分配，公司經(jīng)營管理程序等。

2公司法強制性規(guī)范下的章程自由

2.1公司章程明確了強制性規(guī)范

公司章程細化了強制性規(guī)范，《公司法》25條指出：公司章程必須涉及公司名稱地址、經(jīng)營范圍、注冊資本、股東姓名、出資方式、公司機構、法人代表等，公司章程需要股東簽章生效。這是一條強制性規(guī)定，公司按照這條規(guī)定制定章程，明確規(guī)定法律要求的呢榮，這樣在強制性規(guī)范下公司章程將強制性規(guī)范明確化了，公司成員利用公司章程可以了解公司框架。

2.2公司章程細化了強制性規(guī)范

公司法52條指出：我國有限責任公司必須設立監(jiān)事會，監(jiān)事會的成員在三人以上，股東數(shù)量太少或者公司規(guī)模小的公司可以取消監(jiān)事會，但是必須有一到二個監(jiān)事。第118條指出：股份公司必須有監(jiān)事會，監(jiān)事在三人以上。由此可見法律規(guī)定除了規(guī)模太小或者股東太少的公司不需監(jiān)事會，其他公司必須設立監(jiān)事會，這是公司法強制性規(guī)定，公司章程無權變更，但是卻可以將其細化，詳細規(guī)定監(jiān)事會人數(shù)、成員名單等。

2.3公司章程強化了強制性規(guī)范

在遵循法律的前提下，公司章程的規(guī)定可以比強制性規(guī)范更嚴格，拓展了強制性規(guī)范的內容和范圍。這種強化強制性規(guī)范應符合以下條件：

（1）公司章程自由和公司法強制規(guī)范要有一致目標

公司法設置強制性規(guī)范是為了保護股東利益公司章程在對強制性規(guī)范嚴格化的時候也要注重保護股東利益。公司法強制性規(guī)范是法律范疇的標準，是公司治理的最低標準，制定公司章程的時候可以更加嚴格，但是目的應該是保護股東利益，不能剝奪股東的監(jiān)督權力，最典型的是公司章程對股東表決票數(shù)要求更加嚴格。

（2）公司章程自由和公司法強制規(guī)范要有一致的方向

公司章程約定內容比強制性規(guī)定嚴格的，比如董事不能用公司資產(chǎn)為公司人員的個人債務進行擔?！保绻s定方向和強制性規(guī)定一致，那么這種嚴格化的公司章程是有效的，這些規(guī)定對于保護公司利益有利，應該得到法律保護。同時，這些章程是公司管理層發(fā)揮個人意志的空間，理應不受法律干涉。

（3）公司章程自由必須是合理的

公司章程中嚴于強制性規(guī)范的規(guī)定必須是合理的。比如關于限制股份轉讓的規(guī)定，公司章程可以自由發(fā)揮但是不能損害公司員工權益。公司法賦予公司員工的基本權利在公司章程制定的時候必須要維護，這樣才能確保公司正常運行。只有不損害董事和監(jiān)事的權利，公司才能在合法范圍內正常運營，在進行公司章程制定的時候不能損害董事和監(jiān)事的合法權力，《公司法》第120條規(guī)定：每6個月必須召開一次監(jiān)事會，這是對監(jiān)事會表決程序的規(guī)定。同時該條第3款補充：超過半數(shù)的監(jiān)事同意表決的決議才合法，這些都是公司法強制性規(guī)范，體現(xiàn)了監(jiān)事公平的權力和表決權，不論是股東還是職工。所以，在制定公司章程的時候監(jiān)事會上參與表決的職工數(shù)和股東數(shù)相同時的決定才能通過，這種規(guī)定是不合法的。

3結束語

公司自治是現(xiàn)代公司的重要特征，我國公司法具有強制性，但是也給公司自治賦予了空間好選擇；公司法強制性規(guī)范是為了實現(xiàn)公平和效率，以法律形式維護公司相關者利益和社會效益。在公司治理中公司法、公司章程從不同的角度發(fā)揮著作用，有統(tǒng)一也有矛盾，如何在強制性規(guī)范下實現(xiàn)公司章程自由是本文研究的問題，希望對于協(xié)調章程自由和強制性規(guī)范有一定的啟示作用。

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