杜 霜

（610059 成都理工大學(xué)法學(xué)院 四川 成都）

一、婚前忠誠協(xié)議的形式和性質(zhì)

所謂婚前忠誠協(xié)議，是指夫妻雙方在正式締結(jié)婚姻關(guān)系之前簽訂的，經(jīng)過雙方協(xié)商一致，對夫妻雙方婚后的責任和義務(wù)以及相應(yīng)的損害賠償責任進行明確約定的協(xié)議。婚前忠誠協(xié)議常與財產(chǎn)制度緊密相關(guān)，帶有財產(chǎn)分割的屬性。

1.婚前忠誠協(xié)議的形式

婚姻制度源于俗、成于禮、定于法，因此婚前忠誠協(xié)議的制定往往與倫理道德聯(lián)系在一起。根據(jù)筆者的研究，主要有以下兩種表現(xiàn)形式：第一，夫妻雙方共同簽訂協(xié)議，內(nèi)容常體現(xiàn)為“婚內(nèi)若出軌、家暴或者重婚等其他嚴重影響夫妻感情的情形時，過錯方自愿放棄全部或部分財產(chǎn)，或支付相應(yīng)違約金或賠償金?！钡诙榍爸艺\協(xié)議也會以單方簽署保證書、承諾書的形式出現(xiàn)。即一方通過單方承諾，自愿放棄以后享有的某些權(quán)利。

2.婚前忠誠協(xié)議具有合同性質(zhì)

關(guān)于婚前忠誠協(xié)議的性質(zhì)，最具爭議的就是夫妻婚前忠誠協(xié)議是否屬于我國《合同法》中規(guī)定的合同。一部分學(xué)者認為，根據(jù)我國《合同法》第二條的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議不屬于《合同法》的規(guī)制范疇。而夫妻婚前忠誠協(xié)議恰恰屬于約定婚姻關(guān)系的協(xié)議，因此不應(yīng)該將其認定為合同。但是，筆者更傾向于第二種觀點，即在西方國家，婚姻關(guān)系屬于契約關(guān)系的一種，美國的一些地區(qū)甚至提倡夫妻雙方簽訂婚前忠誠協(xié)議來對夫妻婚姻關(guān)系中的雙方權(quán)利義務(wù)進行約定。既然夫妻婚前忠誠協(xié)議具有契約的性質(zhì)，而且《合同法》第二條所排除的僅僅是沒有財產(chǎn)關(guān)系的身份協(xié)議，而夫妻婚前忠誠協(xié)議是具有財產(chǎn)關(guān)系的身份協(xié)議。因此，并不能夠否認夫妻婚前忠誠協(xié)議的合同屬性。

二、夫妻婚前忠誠協(xié)議的效力

關(guān)于夫妻婚前忠誠協(xié)議的效力問題，法律一直沒有給出一個準確的定性，而且在司法實踐中，依據(jù)各地的情況不同，法官的處理辦法也不同。目前，在理論界主要存在著兩種不同的呼聲。

1.夫妻婚前忠誠協(xié)議無效說

持無效說的學(xué)者認為，我國《婚姻法》所規(guī)定的夫妻應(yīng)當相互忠實的義務(wù)實質(zhì)上屬于倡導(dǎo)性的規(guī)范，意即婚前“忠誠協(xié)議”并未被賦予法律強制執(zhí)行力，因此承認其效力會損害公民在婚姻關(guān)系中的自由權(quán)。另外，根據(jù)我國《婚姻法》第46條之規(guī)定，需要承擔離婚損害賠償?shù)那樾尾⒉话ㄒ话愕幕橥馇椋榍爸艺\協(xié)議則往往會將所有的不忠誠作為賠償?shù)氖掠?，擴大了范圍。因此，承認該協(xié)議的效力會對《婚姻法》的體系造成破壞?；诖?，夫妻婚前忠誠協(xié)議應(yīng)當無效。

2.夫妻婚前忠誠協(xié)議有效說

首先，從契約與合同成立的角度而言，夫妻婚前忠誠協(xié)議屬于即將走入婚姻殿堂的雙方對自身財產(chǎn)權(quán)益的自由處分，是雙方意思自治的體現(xiàn)，只要協(xié)議的內(nèi)容以及在簽訂的過程中不存在違背法律強制性規(guī)定的情形，那就不應(yīng)該否定其效力。其次，夫妻婚前忠誠協(xié)議使得《婚姻法》中關(guān)于夫妻應(yīng)該忠誠的原則性規(guī)定得以具體化和現(xiàn)實化，符合婚姻法立法的基本精神。而且，由于該協(xié)議是在婚前簽訂，所以比較側(cè)重于對女方利益的保護，這對于維護婚姻關(guān)系中的男女雙方地位平等具有重要的意義。

筆者認為，法無禁止即許可，對于一個國家而言，公權(quán)力不應(yīng)該過度的介入私權(quán)利的運行體制中去。夫妻婚前忠誠協(xié)議的簽署和履行屬于私法的規(guī)制范疇，該行為合法有效，而且只有承認了協(xié)議的有效性，才能實現(xiàn)夫妻婚前忠誠協(xié)議的單獨可訴性。當然，夫妻婚前忠誠協(xié)議成立的前提是男女雙方已經(jīng)締結(jié)了婚姻關(guān)系，否則不能認定夫妻婚前忠誠協(xié)議的有效成立。

三、夫妻婚前忠誠協(xié)議單獨可訴的理由

訴權(quán)是法律明確規(guī)定由民事主體所享有的合法權(quán)利，既然夫妻婚前忠誠協(xié)議具有合同屬性，那就不應(yīng)該以浪費司法資源為由剝奪簽訂夫妻婚前忠誠協(xié)議的雙方當事人所享有的訴權(quán)。承認夫妻婚前忠誠協(xié)議具有單獨可訴性的具體理由如下：

第一，“忠誠協(xié)議”的單獨可訴性是注重契約的體現(xiàn)。以西方為例，早在中世紀的許多作家就認定婚姻是契約的，且經(jīng)雙方自愿同意的協(xié)議，無論是否遵守正式的手續(xù)，在法律上都具有約束力。夫妻婚前忠誠協(xié)議的單獨可訴性體現(xiàn)了保護人權(quán)、尊重意思自由的契約精神。

第二，夫妻之間在婚姻關(guān)系締結(jié)之前自由的簽訂婚前財產(chǎn)忠誠協(xié)議是夫妻約定財產(chǎn)制度的合理延伸。在不解除婚姻關(guān)系的前提下判決婚姻關(guān)系中的過錯方向另一方履行一定的支付義務(wù)也可以達到提示、警醒過錯方，修復(fù)夫妻感情的目的。而且民事訴權(quán)是公民依法享有的司法救濟請求權(quán)，單獨訴請履行夫妻忠誠協(xié)議內(nèi)容符合我國民事訴訟法對于起訴條件的規(guī)定。

第三，在當事人未要求離婚的情況下，若強制性將離婚作為承擔夫妻忠誠協(xié)議約定義務(wù)的前置條件，很有可能會導(dǎo)致原本可以恢復(fù)的夫妻感情得不到應(yīng)有的救濟，從而使得離婚率上升，進而給整個社會帶來一系列的負面影響。而這樣的局面與我國婚姻法的立法宗旨是截然相反的。

四、結(jié)論

婚姻是每一個人一生中的大事，夫妻婚前忠誠協(xié)議的出現(xiàn)是在中國經(jīng)濟社會快速發(fā)展、法治意識不斷加強的背景下，婚期關(guān)系理性發(fā)展的一個必然結(jié)果。因此，我國的法律必須對其予以肯定并將該問題的解決納入法治化的運行軌道中去。在承認夫妻婚前忠誠協(xié)議單獨可訴性的基礎(chǔ)上，通過更加合理的法律規(guī)定來促進我國婚姻立法的完善，維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，促進社會的和諧發(fā)展。