郭蓮

摘 要：2001年我國(guó)修改的《中華人民共和國(guó)婚姻法》新增了第46條有關(guān)離婚損害賠償制度的規(guī)定，開(kāi)啟了21世紀(jì)家庭婚姻關(guān)系立法的新篇章，但是該法條法律規(guī)定仍存在著一些不足和缺陷。因此，離婚損害賠償制度的完善自然而然地成為理論研究和司法實(shí)踐當(dāng)中急需破解的難題。針對(duì)我國(guó)離婚損害賠償制度的缺陷與不足，參考大量學(xué)術(shù)論文和法律期刊，主要從如下幾個(gè)方面探討如何完善離婚損害賠償制度：拓寬權(quán)利義務(wù)主體;增添法定事由、完善舉證責(zé)任、明確損害賠償應(yīng)包括的物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償;規(guī)制具體的賠償金額范圍;適當(dāng)借鑒外國(guó)立法的經(jīng)驗(yàn)與判例。

關(guān)鍵詞：離婚;損害賠償制度;缺陷;完善建議

我國(guó)《婚姻法》第46條具體規(guī)定，存在下列狀況之一的，“重婚的;有配偶者與他人同居的;實(shí)施家庭暴力的;虐待拋棄家庭成員的。”無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方可以就此向法院提請(qǐng)要求過(guò)錯(cuò)者承擔(dān)損害賠償[1]。夫妻關(guān)系存續(xù)期間其中一方存在過(guò)錯(cuò)的行為并且其行為屬于《婚姻法》第46條所限定的四種情形之一，從而致使婚姻家庭關(guān)系破碎的，最終導(dǎo)致離婚這樣的結(jié)果的，過(guò)錯(cuò)方需要對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這一制度一方面豐富了我國(guó)的婚姻立法，同時(shí)也一定程度上使得以前傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念逐步轉(zhuǎn)變。

我國(guó)離婚損害賠償制度的規(guī)定本身起步較晚，為了維護(hù)家庭的和睦、社會(huì)的穩(wěn)定，加快推進(jìn)社會(huì)主義法治國(guó)家的建設(shè)，離婚損害賠償制度的完善逐漸成為廣大學(xué)者所探討的焦點(diǎn)。

一、離婚損害賠償制度概述

離婚損害賠償制度，指配偶一方的過(guò)錯(cuò)行為損害了另一方的合法權(quán)益，導(dǎo)致感情破裂，在訴訟離婚時(shí)非過(guò)錯(cuò)方向法院提起要求過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)賠償責(zé)任的請(qǐng)求。所以，制度的本質(zhì)是對(duì)婚姻中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的權(quán)利救濟(jì)[2]。該制度的基本內(nèi)容主要包含以下兩個(gè)方面。

第一，適用程序?！痘橐龇ā返?6條及其具體的司法解釋僅僅對(duì)訴訟離婚程序做出了規(guī)制，從立法的原則來(lái)看，我們能夠清楚地知道，立法者的立法意圖是要保護(hù)弱者的合法權(quán)益不受到不法侵害，維護(hù)社會(huì)的正義與公平。但就目前的適用程序來(lái)講，離婚損害賠償制度僅僅是在訴訟程序當(dāng)中能夠提出，這一點(diǎn)極大地削弱了立法者想要盡可能多地保護(hù)弱者的立法意圖。

第二，賠償范圍。離婚損害賠償制度是婚姻關(guān)系終止時(shí)對(duì)完全無(wú)過(guò)錯(cuò)方的一種權(quán)利救濟(jì)。目前，我國(guó)法院在審理此類案件的時(shí)候，都會(huì)從兩個(gè)方面來(lái)考慮是否符合《婚姻法》第46條所規(guī)定的，一是被侵權(quán)人受到財(cái)產(chǎn)上的損害，二是被侵權(quán)人受到精神上的壓迫。但是，目前法律所調(diào)整的賠償范圍卻僅限于財(cái)產(chǎn)損失。

二、我國(guó)離婚損害賠償制度的缺陷

第一，狹義的權(quán)利、義務(wù)主體?，F(xiàn)在通俗的觀點(diǎn)是此項(xiàng)權(quán)利主體的范圍太過(guò)狹窄。其一，《婚姻法》在調(diào)整夫妻之間的權(quán)利和義務(wù)的同時(shí)，還調(diào)整由夫妻關(guān)系衍生出的其他家庭關(guān)系。所以，我們認(rèn)為把其他家庭成員排除在該項(xiàng)制度之外，就是我國(guó)離婚損害賠償制度不完善的重要理由。其二，《婚姻法》第46條明確規(guī)定，只有婚姻當(dāng)事人中的無(wú)過(guò)錯(cuò)方才享有該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)，可是這與侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的在家庭成員之間的侵權(quán)行為的救濟(jì)手段存在矛盾。另一方面，在《婚姻法》第46條中明確規(guī)定，賠償義務(wù)主體只能是婚姻當(dāng)事人中的過(guò)錯(cuò)方，但當(dāng)前在離婚訴訟中因?yàn)橹鼗?、姘居這些涉及婚外第三人的原因，而導(dǎo)致家庭婚姻關(guān)系破裂的案例不勝枚舉。當(dāng)前的法律關(guān)系下，受害人沒(méi)有向法院提起要求婚外第三人做出賠償?shù)臋?quán)利[3]。所以，現(xiàn)今的離婚損害賠償制度存在狹義理解權(quán)利、義務(wù)主體的不足。

第二，法定事由過(guò)于狹隘?！痘橐龇ā返?6條做出了限定式規(guī)定，即有且只有以下四項(xiàng)原因可納入離婚損害賠償制度的范圍：“有配偶者與他人同居;重婚;實(shí)施家庭暴力和虐待;遺棄家庭成員?！逼渌娜纭凹彝ネ庥兄容^穩(wěn)定的性行為——長(zhǎng)期通奸;不存在傳統(tǒng)意義上的家庭暴力而存在精神暴力或者性暴力是否承認(rèn)為《婚姻法》第46條所規(guī)定的家庭暴力;侵犯對(duì)方的生育權(quán);使對(duì)方受欺騙撫養(yǎng)非親生后代;第三者插足、姘居”等其他導(dǎo)致離婚的重大過(guò)錯(cuò)情形，這些行為所違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的情狀，上述情形比一般的虐待、拋棄對(duì)當(dāng)事人自己的傷害還要大，無(wú)過(guò)錯(cuò)方卻不能提出要求對(duì)方承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任[4]。

第三，舉證能力?！痘橐龇ā返?6條從表面看是免除了受害者的舉證責(zé)任，值得一提的是目前的社會(huì)生活和司法實(shí)際當(dāng)中，仍然是采用由誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的舉證原則。這就導(dǎo)致無(wú)過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)的舉證責(zé)任過(guò)于偏重，而且其對(duì)于證據(jù)的調(diào)查和收集都存在過(guò)多的社會(huì)阻礙，尤其是對(duì)于過(guò)錯(cuò)方想要隱匿的直接證據(jù)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方想要把握充分的證據(jù)，這本身就是一個(gè)難題。另一方面，在目前的司法制度面前，私人取證會(huì)付出極大的時(shí)間和經(jīng)濟(jì)成本，也就導(dǎo)致了無(wú)過(guò)錯(cuò)方的損害賠償難以實(shí)現(xiàn)。

三、離婚損害賠償制度的完善建議

（一）增加賠償請(qǐng)求權(quán)權(quán)利主體與責(zé)任主體資格

增加賠償請(qǐng)求權(quán)主體資格，我們必須重新定義“過(guò)錯(cuò)”的含義?；橐鲫P(guān)系中無(wú)過(guò)錯(cuò)方要求賠償?shù)那疤崾沁^(guò)錯(cuò)作為離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要素。離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)主要在于強(qiáng)調(diào)行為人的過(guò)錯(cuò)行為，我們不能狹義地理解為在一場(chǎng)婚姻關(guān)系期間，無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方就是完全沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的行為人，只要一方存在有《婚姻法》第46條中所羅列的任何一種行為，另一方就可以被認(rèn)定為無(wú)過(guò)錯(cuò)方。

另外，值得一提的是，如果在離婚時(shí)發(fā)現(xiàn)雙方都存在過(guò)錯(cuò)，這個(gè)時(shí)候，我們講誰(shuí)的責(zé)任大誰(shuí)就負(fù)有賠償責(zé)任，需要向另外一方做出離婚損害賠償。這樣，才能體現(xiàn)法律實(shí)踐的公平與正義，保證當(dāng)事人的合法權(quán)益不受到不法侵害，維護(hù)社會(huì)正義與公平[5]。

（二）舉證能力的完善與認(rèn)定

《民事訴訟法》第64條第1款規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。無(wú)過(guò)錯(cuò)方在訴訟結(jié)束婚姻關(guān)系時(shí)，為了取得過(guò)錯(cuò)方具有賠償責(zé)任的證據(jù)，而自己或私下采用偷錄、偷拍或委托私家偵探的方式所獲得的證據(jù)材料，法院可以認(rèn)定為有效證據(jù)。如果這樣的證據(jù)是建立在侵犯了他人或公共利益、權(quán)柄，哪怕是很小的合法權(quán)益，都不能夠認(rèn)定為合法、有效的證據(jù)，應(yīng)予排除。

1.在自己家中、酒店或第三者家中捉奸所獲得的現(xiàn)場(chǎng)證據(jù)應(yīng)該予以采納。因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)的社會(huì)中，“捉奸在床”而獲得對(duì)方出軌的證據(jù)的案件非常多，幾乎占到了所有離婚案件的一半。倘若在自己家中現(xiàn)場(chǎng)捉奸，我們所提倡的是只要行為不太過(guò)激，而且也沒(méi)有對(duì)第三者進(jìn)行人身攻擊和侮辱，這樣所獲得的證據(jù)應(yīng)認(rèn)定為合法有效。法律面前人人平等，這是立法的一個(gè)起點(diǎn)，那么法律所保護(hù)的一定是公民的合法的權(quán)益，只要是合法的，不管其自的身份、性別、地位，都會(huì)受到法律的保護(hù)。

2.在第三者家中所獲得的錄音、錄像或其他證據(jù)構(gòu)成侵權(quán)，所獲得證據(jù)法院不應(yīng)予以采納。公民享有名譽(yù)權(quán)，這是憲法所規(guī)定的，作為我國(guó)的根本大法所規(guī)定的原則，也是各部門法不能違背的，同時(shí)任何國(guó)家機(jī)構(gòu)、公民或者其他組織都應(yīng)該遵守這一點(diǎn)。非法方式取得的證據(jù)自然無(wú)效，而且該行為也侵害了第三人的合法權(quán)利，也有可能對(duì)其造成精神上的傷害，在實(shí)踐中還可能給第三者造成身體和財(cái)產(chǎn)的損害。法律所保護(hù)的是每個(gè)公民的權(quán)利，即使其有錯(cuò)在先，但也并不影響法律保護(hù)其自身的權(quán)利。

3.在公眾場(chǎng)合所獲取的證據(jù)，法院應(yīng)予以采納。如果過(guò)錯(cuò)的一方與其他異性是在公眾場(chǎng)合過(guò)于親熱，或發(fā)生不正當(dāng)性行為，自然意味著該行為已經(jīng)失去了隱秘性，這屬于行為人自己放棄了隱私權(quán)。所以，這樣收集而來(lái)的證據(jù)應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為合法有效。

（三）有區(qū)別地對(duì)待財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害賠償

離婚財(cái)產(chǎn)損害賠償制度的范圍包括積極的損害，同時(shí)還包括有消極的損害，即可期待利益的喪失。關(guān)于直接損害，當(dāng)然我們一直主張全額賠償，即無(wú)條件的賠償無(wú)過(guò)錯(cuò)方一切已經(jīng)喪失的損失。然而，對(duì)于消極損害是否應(yīng)賠償，則應(yīng)當(dāng)分情況。當(dāng)過(guò)錯(cuò)方的違法行為的可期待利益遺失是屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，就可以以此為來(lái)由提出請(qǐng)求離婚損害賠償;如若對(duì)方的違法行為導(dǎo)致的可期待利益的喪失是屬于其個(gè)人可期待利益的喪失，就不能夠請(qǐng)求離婚損害賠償。

（四）借鑒外國(guó)立法的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)我國(guó)離婚損害賠償制度進(jìn)行完善

日本《民法典》第709條規(guī)定，“因故意或者過(guò)失侵害了他人的權(quán)利或受法律保護(hù)的利益的人，過(guò)錯(cuò)方對(duì)因由此所造成的侵害負(fù)有賠償責(zé)任?！钡?10條規(guī)定，“不論是侵害他人身體、自由或者名譽(yù)還是侵害他人財(cái)產(chǎn)的情狀，依前條規(guī)定將就賠償責(zé)任者對(duì)財(cái)產(chǎn)以外的賠償也應(yīng)該予以賠償?！庇纱宋覀兛梢钥闯?，日本的立法將破壞婚姻關(guān)系的違法行為認(rèn)定為侵權(quán)行為，以過(guò)錯(cuò)責(zé)任為原則，無(wú)過(guò)錯(cuò)方可依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》主張權(quán)利，提出損害賠償。瑞士民法第150條第1款規(guī)定，在離婚案件中，無(wú)過(guò)錯(cuò)方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭遇損害的，有過(guò)錯(cuò)方需要支付合理的賠償金。法國(guó)民法典第266條規(guī)定，在因一方配偶片面存在偏差的情形下而離婚的，該過(guò)錯(cuò)方對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方所受到的物質(zhì)與精神上的損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

綜上所述，其他國(guó)家和地區(qū)在賠償數(shù)額及賠償范圍方面做了比較寬泛的規(guī)定，更加有利于保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益，維護(hù)家庭關(guān)系的穩(wěn)定。這也是許多學(xué)者致力于討論他國(guó)之間離婚損害賠償制度的原因，但是從以上幾條的規(guī)定來(lái)講也有做得不夠完善的方面。所以，完善離婚損害賠償制度是大勢(shì)所趨，不可阻擋。

在離婚率如此高的今天，離婚所帶給雙方的痛楚是非常大的，離婚損害賠償制度雖然存在不足，但是顯然不能就此批判離婚損害賠償這一制度在我國(guó)婚姻立法進(jìn)程中的非凡意義。我國(guó)各級(jí)法院也在積極自主地嘗試對(duì)新的問(wèn)題做出新的判例，這體現(xiàn)出我國(guó)離婚損害賠償制度對(duì)處于婚姻關(guān)系弱勢(shì)地位的無(wú)過(guò)錯(cuò)方的司法救濟(jì)效力正在不斷加強(qiáng)，也更加堅(jiān)定了立法工作者不斷完善該制度，維護(hù)婚姻家庭關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)和諧進(jìn)步的信念，也進(jìn)一步為完善我國(guó)法律法規(guī)，建設(shè)社會(huì)主義法治社會(huì)做出貢獻(xiàn)。

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