高玉蘭

提到股權(quán)激勵(lì)，我相信大家定是不陌生，尤其上市公司的同仁更是不用說，或多或少都有接觸，即使不是直接參與也是間接參與。每家公司激勵(lì)方案的設(shè)計(jì)可謂五花八門，指標(biāo)的設(shè)定更是包羅萬象。那么大量的外籍員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵(lì)的情況，大家有遇到過嗎？我猜應(yīng)該不多。目前國(guó)內(nèi)市場(chǎng)，大多數(shù)是境內(nèi)員工參與境外上市公司的股權(quán)激勵(lì)且法律法規(guī)健全，而境外員工參與境內(nèi)上市公司的股權(quán)激勵(lì)的公司屈指可數(shù)。

2018年8月15日，中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒布第148號(hào)令《關(guān)于修改〈上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法〉的決定》，其中第八條規(guī)定，外籍員工任職上市公司董事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員或者核心業(yè)務(wù)人員的，可以成為激勵(lì)對(duì)象。2019年1月23日中國(guó)人民銀行和國(guó)家外匯管理局聯(lián)合發(fā)文銀發(fā)[2019]25號(hào)《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)資金管理辦法》，對(duì)境外員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵(lì)的資金管理作出了規(guī)定。外籍員工參與境內(nèi)上市公司股權(quán)激勵(lì)，雖然有上述兩個(gè)文件作為執(zhí)行依據(jù)，但政策放開之余，仍有一些細(xì)節(jié)待于改善。本文僅針對(duì)外籍員工參與國(guó)內(nèi)上市公司的限制性股票遇到的問題進(jìn)行闡述。

外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)的挑戰(zhàn)

不像員工持股計(jì)劃，股員工只要拿錢就可以參與，權(quán)激勵(lì)有業(yè)務(wù)本身的特殊性，參與股權(quán)激勵(lì)無論境內(nèi)員工還是境外員工，都必須擁有自己在A股市場(chǎng)的股票賬戶、中國(guó)的銀行賬號(hào)及三方存管這幾項(xiàng)要素。國(guó)內(nèi)員工足不出戶即可輕而易舉地完成以上項(xiàng)目，只需考慮要不要參與。但境外員工就不一樣了，面臨太多的問題需要解決，雖然目前國(guó)內(nèi)已有一定的政策依據(jù)支持，但仍然有很多方面有待改善。

外籍人員銀行開戶開立問題

1.開戶要求境外員工親自辦理

根據(jù)人民銀行相關(guān)規(guī)定，開立銀行賬戶一定要本人親自拿著身份證明文件的原件到銀行柜臺(tái)辦理開戶并激活，或本人到當(dāng)?shù)氐闹袊?guó)大使館辦理公證委托后受托人到銀行幫忙開立銀行賬戶，但后期的激活動(dòng)作還是要由本人親自到銀行柜臺(tái)激活。之前外籍員工不可以參與國(guó)內(nèi)的股權(quán)激勵(lì)，上述規(guī)定沒有問題，但現(xiàn)在政策已支持外籍員工參與中國(guó)的上市公司股權(quán)激勵(lì)，原有規(guī)定與國(guó)家鼓勵(lì)資本市場(chǎng)的大勢(shì)有所不符。國(guó)內(nèi)上市公司在執(zhí)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)要考慮周全，不能有國(guó)別歧視，要兼顧國(guó)外子公司的員工合法權(quán)益。

問題在于，境外人員也要求本人來國(guó)內(nèi)開立銀行賬戶，實(shí)屬?gòu)?qiáng)人所難。一是增加了激勵(lì)成本，二是給員工增加困擾。有些外籍員工根本沒有出過國(guó)門，更不懂中文，我們?nèi)绾巫屗麄儊碇袊?guó)開戶？倘若再遇到像2020年的疫情等特殊情況，無法形成人員流動(dòng)，要怎么處理？讓上市公司不做股權(quán)激勵(lì)，還是有失公平地讓外籍人員放棄？

有人說，參與的境外人員可以在國(guó)外進(jìn)行公證委托，委托國(guó)內(nèi)上市公司統(tǒng)一辦理?？此瓶尚械姆桨福瑢?shí)質(zhì)行不通。因?yàn)楣蓹?quán)激勵(lì)屬于重大事項(xiàng)，信息要保密，上市公司開完董事會(huì)會(huì)議后，才可以通知涉及人員。而《權(quán)激勵(lì)管理辦法》第四十四條規(guī)定，股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃經(jīng)股東大會(huì)審議通過后，上市公司應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)授予權(quán)益并完成公告、登記。一共60天的時(shí)間，僅一項(xiàng)公證可能就要占據(jù)一個(gè)月甚至更久時(shí)間——境外員工不可能大批量去辦理公證，為保證公司正常生產(chǎn)，要分批次去辦理，而辦理公證的時(shí)間少則20天，多則一個(gè)月，如何才能滿足60天的限制，可以說是天方夜譚。

目前我們認(rèn)為可行的方案是，上市公司提供與股權(quán)激勵(lì)相關(guān)的公告文件并做出相應(yīng)的承諾，提供參與人員清單明細(xì)并附帶參與人員的相關(guān)證件及其本人簽名的銀行要求的文件，由上市公司到銀行統(tǒng)一批量辦理開戶，開好戶后這些賬戶保持未激活狀態(tài)，確保可以收錢，由此產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)后果由上市公司承擔(dān)。

2.資料準(zhǔn)備的問題

在銀行開戶，要提供身份證明文件和填寫一份《個(gè)人稅收居民身份聲明文件》，而《個(gè)人稅收居民身份聲明文件》全部是按照國(guó)內(nèi)的習(xí)慣設(shè)置，有姓和名的區(qū)別，而外籍人員的名字，有些地方有姓和名的區(qū)別，有些國(guó)家則沒有，如何填寫每家銀行的要求不一樣，且要經(jīng)各家銀行的總行商討后確定。同時(shí)，外籍人員的名字全部是字母，有的還是很長(zhǎng)的一串，一不小心容易把N寫成H，或把I寫成L;雖然銀行賬號(hào)可以開，但后期中登公司在核對(duì)證件和號(hào)碼時(shí)，就會(huì)比對(duì)出錯(cuò)，有銀行賬號(hào)和證券賬號(hào)無法連接的風(fēng)險(xiǎn)。

再者，《個(gè)人稅收居民身份聲明文件》上的簽名必須要員工親自簽署，且要與護(hù)照上的簽名保持一致，如果護(hù)照本身沒有簽名，要在護(hù)照上重新補(bǔ)簽名后再到文件上簽名，重新提交資料。按規(guī)定，銀行拿到簽名文件的原件才能給外籍開戶，但因《股權(quán)激勵(lì)管理辦法》60日的限制，如果境外員工人數(shù)較多，很難及時(shí)拿全辦理，極易影響后期程序的完成。

外匯管理局外匯業(yè)務(wù)備案問題

依銀發(fā)[2019]25號(hào)第五條規(guī)定，境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)的，境內(nèi)上市公司應(yīng)當(dāng)在對(duì)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃進(jìn)行公告后的30日內(nèi)，在境內(nèi)上市公司所在地國(guó)家外匯管理局分局、外匯管理部，統(tǒng)一辦理境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)登記。在登記過程中，上市公司會(huì)面臨兩個(gè)問題。

1.證件號(hào)碼問題

在外匯備案登記過程中，上市公司要提供參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的外籍員工的護(hù)照號(hào)碼，但上市公司因信息保密原則，在相關(guān)事項(xiàng)董事公告后才通知涉及的公司員工。此時(shí)，有些員工之前并沒有護(hù)照需求，（很多人根本沒有護(hù)照），又不能拿其他證件代替（國(guó)內(nèi)只接受護(hù)照），所以境外員工必須分批去辦理護(hù)照，否則只能放棄。員工本身的權(quán)利，哪能隨便放棄，只能盡量想辦法解決。而有些國(guó)家只有一個(gè)中國(guó)使領(lǐng)館，外籍員工辦理護(hù)照的效率就更低，能否在規(guī)定的30日內(nèi)完成備案要打上一個(gè)大大的問號(hào)。設(shè)想一下，如果上市公司在境外多個(gè)國(guó)家擁有子公司的話，協(xié)調(diào)難度可想而知！

還有一些員工，正巧在那段時(shí)間護(hù)照到期，需辦理新護(hù)照，上市公司在備案時(shí)要怎么處理？如果等他們辦理完成，已超過銀發(fā)[2019]25號(hào)規(guī)定的時(shí)限。舊號(hào)碼是否可以解決？存在不確定性。因?yàn)橛行﹪?guó)家的護(hù)照，新護(hù)照上會(huì)體現(xiàn)舊護(hù)照的號(hào)碼，這對(duì)備案應(yīng)該沒有影響，未來行權(quán)涉及資金出境的時(shí)候，提供給銀行的新護(hù)照上會(huì)有備案時(shí)提交給外管局的舊護(hù)照號(hào)碼。但美國(guó)等不同，新舊護(hù)照完全是不相關(guān)的兩個(gè)證件，待未來行權(quán)后，銀行處理資金匯出時(shí)，提供的新證件號(hào)碼與當(dāng)初外管局備案時(shí)的號(hào)碼不一致，是否會(huì)影響到境外員工的匯款？是修改原備案內(nèi)容還是上市公司提供情況說明即可？

2.備案幣別問題

《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)登記表》中呈現(xiàn)的境外員工認(rèn)購(gòu)資金以人民幣計(jì)算，但我國(guó)的人民幣在境外尚未成為通用貨幣，境外銀行不接受當(dāng)?shù)厝藛T換購(gòu)人民幣匯出境外，故境外員工只能匯我國(guó)接受的幾種貨幣，如美元、英鎊、港幣、新幣等。待外幣入境后再結(jié)匯人民幣進(jìn)行認(rèn)購(gòu)。然而，人民幣與外幣的匯率存在波動(dòng)，再加上付匯過程中收款行及中間行要收取一定的手續(xù)費(fèi)，這些金額境外員工無法確定，故他們無法匯一個(gè)準(zhǔn)確的金額。

外籍人員資金匯入問題

銀發(fā)[2019]25號(hào)第七條規(guī)定，境內(nèi)上市公司外籍員工從境外匯入資金參與股權(quán)激勵(lì)的，外籍員工應(yīng)當(dāng)將資金從境外匯入至境內(nèi)上市公司賬戶或外籍員工個(gè)人銀行結(jié)算賬戶。但不管匯到哪邊的賬戶，都存在一定的問題。

1.匯入公司賬戶

公司收取員工股權(quán)激勵(lì)的賬戶是境內(nèi)人民幣賬戶，境外員工認(rèn)購(gòu)資金匯入公司指定賬戶時(shí)，如果是外幣，無法入賬，銀行要結(jié)成人民幣后才可以入賬。而銀行收到錢的時(shí)候，可以看到收款人的相關(guān)信息，但結(jié)匯入公司人民幣賬上時(shí)，只有金額，沒有付款方信息，這給財(cái)務(wù)入賬帶來難處，也給后期的審計(jì)工作帶來了不便之處，審計(jì)單位如何到銀行函證？

如果涉及境外員工多匯款，則會(huì)因?yàn)槌鐾夤芫值暮藴?zhǔn)額度，結(jié)算銀行不允許入賬，可能會(huì)全額退回;或?qū)⒍鄥R的部分退回境外銀行;或?qū)⒍鄥R的部分轉(zhuǎn)到境外員工在境內(nèi)開立的銀行賬戶中不予結(jié)匯。如果直接匯到境外員工在境內(nèi)開立的銀行賬戶的話，雖然金額不大，但仍然與外管核準(zhǔn)的額度不符。這些都是問題所在。

如若退至境外銀行，有些多匯的金額不大，收款行及中間行還要收一次手續(xù)費(fèi)，則多出來的錢有可能都不夠抵扣，所以一旦退回會(huì)導(dǎo)致員工發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失。有些境外員工參與認(rèn)購(gòu)的資金，可能是通過貸款或其他有成本的途徑取得，如果再遇這些損失，不啻于雪上加霜。

如若將多出的資金轉(zhuǎn)到外籍員工在國(guó)內(nèi)開立的銀行賬戶，則又會(huì)因?yàn)閭€(gè)人賬戶沒有被激活而無法支配多余的資金，對(duì)境外員工來說是一種資金占用，也存在一定的成本。

2.匯入個(gè)人結(jié)算賬戶

如果境外員工認(rèn)購(gòu)資金匯入到個(gè)人銀行結(jié)算戶，但又因該結(jié)算戶沒有激活而無法實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)賬繳款，所以即使員工收到境外的錢，也無法將境外的資金轉(zhuǎn)入公司賬上，也就無法實(shí)現(xiàn)對(duì)公司股票的認(rèn)購(gòu)，故境外員工銀行卡的激活是必須要解決問題，如果銀行賬戶被激活，可以選擇匯到個(gè)人賬戶里，但即使激活后匯到個(gè)人賬戶上，也會(huì)存在多匯的情況。

證券賬戶開立及三方存管問題

1.證券賬號(hào)的開立問題

參與員工股權(quán)激勵(lì)的員工分三類人群，涉及國(guó)內(nèi)生活的居民個(gè)人、外籍個(gè)人、國(guó)外生活的居民個(gè)人。前兩類群體只要資料準(zhǔn)備齊全，開立證券賬戶都沒有問題。唯獨(dú)第三類，因?yàn)樗麄冊(cè)趪?guó)外只有居留權(quán)，仍持有中國(guó)居民身份證，按中登公司的規(guī)定不接收符合境內(nèi)開戶資格的人員申請(qǐng)開戶，只能通過券商開立證券賬戶。但這類人群生活在國(guó)外，情況特殊無法回國(guó)即無法到國(guó)內(nèi)證券公司開立股票賬戶，故其股票賬戶開立存在一定障礙。如果是掃碼開戶，他們又沒有中國(guó)手機(jī)接受驗(yàn)證碼，也沒有國(guó)內(nèi)賬戶進(jìn)行三方存管。

外籍員工在境內(nèi)中登公司開立股票賬戶時(shí)，除提供境外員工證件外，還要填寫《證券賬戶開立申請(qǐng)書》及《境外投資者證券賬戶自律管理承諾書》，這兩份文件的簽名仍然要與證件上的簽名一致。這里值得注意的是，無論簽名怎么樣，申請(qǐng)文件表格中的投資者姓名一定要與銀行開立申請(qǐng)表中的姓名保持一致，否則無法開立證券賬戶，也無法進(jìn)行三方存管。同時(shí)，申請(qǐng)文件表格中的證件有效期和出生日期也要與員工證件保持一致，否則中登公司在審核資料時(shí)將以材料不符合退單。

2.三方存管問題

國(guó)內(nèi)居民三方存管不存在問題，但涉及外籍的三方存管目前有障礙，因參與股權(quán)激勵(lì)的員工在國(guó)內(nèi)開立銀行賬戶沒有被激活，而未被激活的銀行卡無法與券商進(jìn)行三方存管連接，故外籍人員銀行卡激活問題迫在眉睫。

在股份劃撥過戶前人員離職的處理

在中國(guó)內(nèi)地資本市場(chǎng)，針對(duì)參與股權(quán)激勵(lì)的員工離職情況股份的處理，大部分都是公司回購(gòu)注銷，但我認(rèn)為，要分情況區(qū)別對(duì)待。如果是上市公司發(fā)股，那回購(gòu)注銷沒有問題，因?yàn)椴淮嬖谌魏纬杀?但如果是公司回購(gòu)股票，因?yàn)楫?dāng)初是從二級(jí)市場(chǎng)上按市場(chǎng)價(jià)回購(gòu)的，存在回購(gòu)成本，如果注銷實(shí)在可惜。所以，如果上市公司是以回購(gòu)股票的方式執(zhí)行股權(quán)激勵(lì)，可以在編制草案時(shí)，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)授權(quán)董事會(huì)處理，可以回購(gòu)，也可以按其他處理方式處理——如按剩余參與人員以一定的分配方式進(jìn)行分配，或直接給到公司認(rèn)為表現(xiàn)好的某一位或某幾位能與股權(quán)激勵(lì)的員工。只要實(shí)操方法董事會(huì)認(rèn)可接受，都可以予以施行。

如果外籍員工離職，未繳款前對(duì)公司沒有影響，但如果已完成繳款或股份已劃撥到位，那么會(huì)涉及認(rèn)購(gòu)資金匯出及銀行賬戶和股票賬戶注銷的問題。由于外籍人員未在境內(nèi)，這些工作必須由上市公司協(xié)助辦理。

化解外籍員工股權(quán)激勵(lì)參與難題

外籍員工銀行賬戶的激活

針對(duì)銀行賬戶激活的問題，建議今后可從三個(gè)方面考慮。

1.如果境外公司所在地有國(guó)內(nèi)辦理銀行的分支機(jī)構(gòu)，建議可讓境內(nèi)辦理銀行發(fā)起委托，由境外的分支機(jī)構(gòu)到當(dāng)?shù)毓敬_認(rèn)其真實(shí)性，然后匯總到境內(nèi)銀行，由境內(nèi)銀行給予境外員工開戶并激活;

2.如果境外公司所在地沒有國(guó)內(nèi)辦理銀行的分支機(jī)構(gòu)，建議可考慮由境內(nèi)上市公司的高管陪同境內(nèi)辦理銀行，帶上銀行專用設(shè)備到境外公司進(jìn)行當(dāng)面確認(rèn)并開戶且給予激活;

3.如果以上兩種情況都無法實(shí)現(xiàn)，例如2020年的疫情導(dǎo)致無法進(jìn)出境，則建議允許境內(nèi)銀行使用電子設(shè)備進(jìn)行遠(yuǎn)程視頻確認(rèn)，然后由境內(nèi)上市公司擔(dān)?；虺兄Z，最后給予開戶并激活賬戶。

外籍員工銀行卡激活問題一旦解決，銀行匯款、三方存管、股票查詢等問題將迎刃而解。

上市公司與境外員工約定認(rèn)購(gòu)資金以外幣計(jì)價(jià)

當(dāng)境外員工無法從境外直接匯人民幣到境內(nèi)時(shí)，建議可以考慮上市公司擬草方案時(shí)，以人民幣為基礎(chǔ)，以某一時(shí)點(diǎn)的外幣匯率倒算出外幣金額，只要員工出資達(dá)到了約定的外幣金額就視同員工全額認(rèn)購(gòu)，不管結(jié)匯成人民幣金額是多少。

外匯管理局外匯業(yè)務(wù)備案問題

針對(duì)《境內(nèi)上市公司外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)登記表》中境外員工計(jì)劃使用資金的幣別，國(guó)家外匯管理局是否可以考慮允許實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的企業(yè)自行選擇，避免匯率波動(dòng)引發(fā)認(rèn)購(gòu)資金不足的情況。

如果企業(yè)無法選擇幣別，建議可考慮境外員工匯入金額在核準(zhǔn)的金額基礎(chǔ)上，給予一定的上下限比例，這樣銀行在收匯時(shí)不至于拒絕收匯，避免匯率波動(dòng)給員工帶來不便。

如果上市公司沒有在銀發(fā)[2019]25號(hào)規(guī)定的30日內(nèi)完成備案，建議允許企業(yè)申請(qǐng)延期且提供特別說明。因?yàn)椤豆蓹?quán)激勵(lì)管理辦法》第二十四條規(guī)定，限制性股票授予日與首次解除限售日之間的間隔不得少于12個(gè)月，故外管備案文件是否可以適當(dāng)延長(zhǎng)期限，考慮在首次解除限售前30日內(nèi)辦理完成。

在境外工作的中國(guó)居民股票賬戶開立

針對(duì)在境外工作的中國(guó)居民，如果參與中國(guó)上市公司的股權(quán)激勵(lì)，由于他們無法到國(guó)內(nèi)證券公司開立賬戶，中登公司是否可以考慮適當(dāng)放開政策，只要本人簽字授權(quán)上市公司辦理并提供證件復(fù)印件，及其簽署的中登記公司要求的相關(guān)資料，中登記公司核實(shí)材料時(shí)只要確定授權(quán)書上的簽字與證件上的簽字是否一致，再加上市公司的承諾，就允許這類人群在中登公司辦理證券開戶。

外籍員工三方存管問題

建議證券公司針對(duì)參與股權(quán)激勵(lì)的境外員工和在境外工作的中國(guó)員工，只要他們有銀行賬號(hào)和股票賬戶，不管銀行賬號(hào)是否激活，都可辦理三方存管協(xié)議。這樣一來，只要上市公司完成股份登記，則每一位員工都能夠知曉所享有的股票收益情況。

外籍人員銀行賬戶的后期管理

外籍人員的銀行賬戶的管理，建議可從兩方面著手。

1.外籍人員開立的銀行賬戶，與境內(nèi)人員區(qū)別對(duì)待，以存折的形式發(fā)放，這樣就限制了這類卡在國(guó)內(nèi)網(wǎng)轉(zhuǎn)或ATM機(jī)取款，減少了大量流通的風(fēng)險(xiǎn);

2.外籍人員開立的銀行賬戶如果是IC卡的形式發(fā)放，則可以在上市公司股份登記完成后進(jìn)行批量?jī)鼋Y(jié)，待行權(quán)時(shí)再批量取消凍結(jié)，且這類卡按每個(gè)員工的股票份額設(shè)定一個(gè)年可轉(zhuǎn)賬的上限加以管控，盡量減少國(guó)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)。

不同類型的公司或不同的股權(quán)激勵(lì)方式，會(huì)遇到不同的問題。以上僅是我們選擇自己設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)方案并加以實(shí)施時(shí)遇到的一些問題的匯總，如果委托財(cái)務(wù)顧問公司來操作或許就不會(huì)有這么深刻的體會(huì)。分享給大家，一起學(xué)習(xí)一起進(jìn)步。