李 超

·法學(xué)研究·

民法典頒布實(shí)施：經(jīng)驗(yàn)、條件與展望——基于比較法律史的學(xué)術(shù)考察

李 超

民法典的頒布實(shí)施對(duì)任何一個(gè)國(guó)家和時(shí)代都具有里程碑式的意義。在世界范圍內(nèi)，無(wú)論是原生法典還是繼受法典，其頒布實(shí)施均非易事。根據(jù)中外法制史的經(jīng)驗(yàn)，民法典的順利頒布實(shí)施必須具備穩(wěn)定的政治環(huán)境、強(qiáng)大的國(guó)力支持、平等自由的社會(huì)環(huán)境、穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)環(huán)境和成熟的民法理論等基本條件。我國(guó)已具備上述條件，將為民法典的實(shí)施提供有力保障。此外，民法典還需要通過(guò)各民事單行法的完善和司法解釋、指導(dǎo)案例的推出，使其更加鮮活飽滿，從而進(jìn)一步完善我國(guó)民事法律體系，為社會(huì)和經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展提供支持。

民法典；法制史；民事法律體系

2020年5月28日，十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議審議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)民法典》，并將于2021年1月1日正式實(shí)施。民法典的頒布意義重大，從國(guó)家角度看，“在成文法的法律傳統(tǒng)之下，民法典包含著一個(gè)民族的精神密碼，是一個(gè)國(guó)家軟實(shí)力的核心”[1]；從個(gè)人的角度看，“民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律，它確立人的法律地位和法律人格，肯定人的權(quán)利能力，保護(hù)私權(quán)，保護(hù)一個(gè)人從出生到死亡的每一項(xiàng)權(quán)利”[2]?！胺墒侵螄?guó)之重器，良法是善治之前提?！蔽覈?guó)民法典的頒布實(shí)施，標(biāo)志著我國(guó)國(guó)家治理能力的進(jìn)步和治理體系的完善，標(biāo)志著公民權(quán)利獲得進(jìn)一步保障，在我國(guó)法治發(fā)展史甚至世界法治發(fā)展史上都是具有里程碑意義的事件。本文嘗試從比較法律史的視角，對(duì)中外民法典頒布實(shí)施的經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行梳理，總結(jié)基本條件，并對(duì)我國(guó)民法典時(shí)代民事法律領(lǐng)域下一步建設(shè)方向進(jìn)行展望。

一、我國(guó)民法典的制定經(jīng)驗(yàn)

（一）晚清民初的嘗試與探索

首次民法典立法發(fā)生在清光緒三十三年（1907年），源起于《南方日?qǐng)?bào)》刊載、《東方雜志》轉(zhuǎn)載的一篇題為《急宜編訂民法》的文章。文章刊印后社會(huì)反響熱烈，清政府的民政部也上書“參照各國(guó)政法，厘定民律”。是年9月，清政府諭令沈家本、俞廉三、英瑞三人作為修律大臣負(fù)責(zé)起草包括民法、商法、訴訟法等諸法。[3]首次民法典的編纂遇到了諸多問題。首先是學(xué)派之爭(zhēng)導(dǎo)致了制定權(quán)的爭(zhēng)奪。在清末修律中，清政府形成了“禮教派”和“法理派”，其紛爭(zhēng)不僅體現(xiàn)在陪審制、“準(zhǔn)禮制刑”等具體立法事項(xiàng)中，也體現(xiàn)在禮學(xué)館和法律館在法律制定權(quán)上的爭(zhēng)奪。監(jiān)察御史史履晉曾上書奏請(qǐng)“禮學(xué)館宜專派大臣管理，與法律館會(huì)同商定”[4]起草民律和其他法律。雖然最終法律館取得了獨(dú)立編訂民律草案的權(quán)力，但親屬、繼承等有關(guān)禮教的兩編仍需要與學(xué)部、法部等商定。兩派的紛爭(zhēng)是民法理論不成熟的體現(xiàn)，一定程度上拖延了立法進(jìn)程。其次是政治環(huán)境的不穩(wěn)定無(wú)法為法典編纂提供足夠的時(shí)間。跳出歷史來(lái)看，民律草案開始編纂之時(shí)距離清王朝的終結(jié)已不足五年。這五年里清政府的統(tǒng)治基礎(chǔ)日益動(dòng)搖，民律草案的制定計(jì)劃也一再調(diào)整。1908年，考慮到起草工作的實(shí)際難度，憲政編查館和資政院編制了時(shí)間表，從1908年到1911年為民法的編制時(shí)間，兩年后的1913年再正式頒行。但由于政局不穩(wěn)，1910年清政府被迫縮短預(yù)備立憲期限，同時(shí)相關(guān)法律的頒行時(shí)間也被提前。1911年《大清民律草案》剛剛完成前三編，辛亥革命爆發(fā)，清王朝走向終結(jié)。有學(xué)者評(píng)論指出，清政府可以提供人力、財(cái)力的支持，但“無(wú)法給與修訂法律館的就是充裕的編訂時(shí)間”[5]。從根本上看，只有穩(wěn)定的政治環(huán)境，才能提供充足的立法時(shí)間。

第二次民法典立法發(fā)生在北洋政府時(shí)期。北洋政府初期沿用清末相關(guān)法律，在民事方面適用《大清現(xiàn)行刑律》中的民事部分，并采取“法律無(wú)明文者，依習(xí)慣法；無(wú)習(xí)慣法者，依條理”[6]的原則進(jìn)行司法實(shí)踐。1914年，北洋政府設(shè)立法律編查會(huì)，對(duì)《大清民律草案》親屬編的內(nèi)容進(jìn)行完善，制定了《民律親屬編草案》。但由于袁世凱稱帝，解散國(guó)會(huì)，《民律親屬編草案》未能提請(qǐng)國(guó)會(huì)審議。1922年為了收回領(lǐng)事裁判權(quán)，北洋政府加快了立法步伐，在《大清民律草案》的基礎(chǔ)上，吸收西方最新立法原則和國(guó)內(nèi)的地方民商事習(xí)慣，于1926年完成《民國(guó)民律草案》?！啊睹駠?guó)民律草案》突出的特點(diǎn)和價(jià)值，在于它對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)民法與西方近代民法的整合”[7]，且其采取了當(dāng)時(shí)較為先進(jìn)的社會(huì)化價(jià)值取向。但是由于軍閥混戰(zhàn)，正常的立法程序不能履行，《民國(guó)民律草案》最終僅由司法部通過(guò)通令形式告知各級(jí)司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中作為法理引用。北洋政府民法典的命運(yùn)，同樣明顯體現(xiàn)出了政治穩(wěn)定性對(duì)法典制定的影響。

第三次民法典立法發(fā)生在南京國(guó)民政府時(shí)期。1928年，南京國(guó)民政府在形式上統(tǒng)一全國(guó)后，也開始了法律體系的構(gòu)建。1928年至1937年間，南京國(guó)民政府先后完成了6部部門法法典，即“六法全書”。1929年，國(guó)民政府立法院成立后即著手民法典的起草工作。該次起草采取了分編起草、分別通過(guò)的方式。自1929年4月《總則編》通過(guò)至1931年5月《親屬編》《繼承編》施行，《中華民國(guó)民法》各編全部頒行。從立法史料看，這部民法典最大的特色在于一改法、德、日、意等國(guó)和此前兩次嘗試的“民商分立”體例而采用了“民商合一”的體例。在1929年的《民商法劃一提案審查報(bào)告書》中，立法者總結(jié)了民商合一的8項(xiàng)理由。[8]盡管最終的條目中并未包含多少商法的內(nèi)容，僅僅是“將商法總則中之經(jīng)理人及代辦商，商行為中之交互計(jì)算、行紀(jì)、倉(cāng)庫(kù)、運(yùn)送營(yíng)業(yè)及承攬運(yùn)送一并訂入。并仿瑞士債務(wù)法，以出版契約定為專節(jié)”[9]，但已是規(guī)范民商事領(lǐng)域的一大進(jìn)步。作為我國(guó)第一部正式頒行實(shí)施的民法典，《中華民國(guó)民法》產(chǎn)生于相對(duì)穩(wěn)定的南京國(guó)民政府時(shí)期，其總結(jié)了前兩次的立法經(jīng)驗(yàn)，也借鑒了當(dāng)時(shí)德、瑞、法、日、蘇等國(guó)的成文規(guī)定。

從晚清民初的三次民法典制定歷程來(lái)看，可以概括出三個(gè)方面縱向的發(fā)展。一是民法理論逐漸成熟，從晚清的禮法之爭(zhēng)到北洋時(shí)期引入民法的社會(huì)價(jià)值，再到南京政府考慮民商合一，民法的內(nèi)容愈加清晰和豐富。二是思想基礎(chǔ)逐漸牢固，“由于其涉及價(jià)值根本，直接對(duì)抗中國(guó)兩千年左右的國(guó)家治理傳統(tǒng)”[10]，所以代表封建帝制的清政府和北洋政府很難真正意義上頒行民法典，南京國(guó)民政府三民主義的思想基調(diào)推動(dòng)了中華民國(guó)民法典的出臺(tái)。三是政治逐漸穩(wěn)定，晚清和北洋時(shí)期都是動(dòng)蕩的，南京政府初期國(guó)內(nèi)相對(duì)穩(wěn)定，為法典的頒布實(shí)施提供了保障。

（二）新中國(guó)民法典的創(chuàng)制和成就

新中國(guó)成立后，總共進(jìn)行了五次民法典的制定。新中國(guó)成立之初即著手進(jìn)行法制建設(shè)，當(dāng)時(shí)主要是學(xué)習(xí)蘇聯(lián)民法理論和借鑒其立法實(shí)踐，1950年頒布了首部婚姻法；1954年憲法頒布后，民法典的制定工作隨即啟動(dòng)，1956年初稿完成。該次起草借鑒了1922年《蘇聯(lián)民法典》，分為總則、所有權(quán)、債權(quán)和繼承四編。初稿剛剛完成，即遇到了1957年開始的整風(fēng)運(yùn)動(dòng)和后續(xù)的政治運(yùn)動(dòng)，民法典的后續(xù)起草工作被迫中斷。

1962年民法典的起草工作再次啟動(dòng)，兩年之后即1964年完成了民法草案。草案共三編，分別為總則、財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)。從三編的名稱上可以看出，該草案沒有傳統(tǒng)民法典的婚姻、繼承等部分，在內(nèi)容上也是“重點(diǎn)對(duì)‘財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)’作了規(guī)定，突出反映了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的特點(diǎn)，將經(jīng)濟(jì)行政關(guān)系作為財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)的主要方面”[11]。本次民法典的起草因?yàn)槲母锏牡絹?lái)而告一段落。改革開放后，民法典的制定再次被提上日程。1979年11月，全國(guó)人大常委會(huì)組建了民法起草小組，到1982年5月總共完成四稿民法草案。由于當(dāng)時(shí)剛剛改革開放，由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型，作為民法基礎(chǔ)的一些經(jīng)濟(jì)制度正在發(fā)生劇烈變化，草案未得到通過(guò)。但本次起草也獲得了一定成果，草案中爭(zhēng)議不大的內(nèi)容被陸續(xù)整理成單行法頒布。1986年的《民法通則》既“標(biāo)志著中國(guó)民法向法典化、體系化邁出了關(guān)鍵性的一步，并為中國(guó)民法的發(fā)展奠定了立法基礎(chǔ)”[12]，也為改革開放后經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展奠定了重要的法制基礎(chǔ)。世紀(jì)之交時(shí)期，鑒于各單行法已陸續(xù)發(fā)布實(shí)施，合并制定民法典的條件日漸成熟，1998年全國(guó)人大常委會(huì)再次組建起草小組，并于2002年完成草案提交審議。但由于學(xué)界爭(zhēng)議較大，民法典的制定再次被擱置。此后，民法單行法再次完善，民法理論也愈加發(fā)展，2015年啟動(dòng)的新中國(guó)第五次民法典編纂，在各項(xiàng)條件具備的情況下終成正果。

總結(jié)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)不難看出，新中國(guó)成立后的前四次未成功的嘗試，《民法典》制定的基本條件均不成熟：前兩次因政治動(dòng)蕩告終；第三次是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)不牢固，轉(zhuǎn)型期經(jīng)濟(jì)發(fā)展充滿不確定性；而第四次是由于學(xué)理的論證未能達(dá)成共識(shí)。因此，對(duì)于民法典的制定頒布，政治的安定、經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)固和學(xué)理的發(fā)展是缺一不可的。

二、外國(guó)《民法典》的制定經(jīng)驗(yàn)

從世界范圍看，民法典的頒布實(shí)施也需要充分的基礎(chǔ)和條件。以原生的《法國(guó)民法典》《德國(guó)民法典》和繼受的《日本民法典》為例，可以充分說(shuō)明這一問題。

（一）《法國(guó)民法典》的探索

《法國(guó)民法典》的制定可以追溯到法國(guó)大革命前。路易十六召開三級(jí)會(huì)議的目的之一即是進(jìn)行民事立法。1791年制憲會(huì)議提出制定民事法典的要求，隨后的1793年、1794年和1796年，民法起草委員會(huì)分別完成了三次草案，但由于當(dāng)時(shí)政局不穩(wěn)，均未能通過(guò)。1799年拿破侖發(fā)動(dòng)“霧月政變”，法國(guó)進(jìn)入拿破侖統(tǒng)治時(shí)期，并通過(guò)軍事力量一度橫掃歐洲，當(dāng)時(shí)穩(wěn)定的政治環(huán)境為《法國(guó)民法典》的出臺(tái)提供了基礎(chǔ)。1804年，法國(guó)首部民法典正式登上歷史舞臺(tái)，成為近代民法典的開端。

概括而言，《法國(guó)民法典》成為世界首部民法典的條件至少有三項(xiàng)。一是啟蒙運(yùn)動(dòng)和自然法思想的發(fā)展，奠定了民法自由、平等的思想基礎(chǔ)。格勞秀斯、孟德斯鳩、盧梭等啟蒙思想家推動(dòng)了人人平等、天賦人權(quán)、社會(huì)契約等思想的傳播，民法的核心價(jià)值取向深入人心。二是大革命后，拿破侖建立了穩(wěn)定的政權(quán)，為民法典頒布實(shí)施創(chuàng)造了基礎(chǔ)條件，是民法典出臺(tái)的政治保障。大革命使得“特權(quán)制度、爵位制度、世襲制度、人身依附關(guān)系被摧毀；土地私有化初步完成；婚姻繼承關(guān)系也出現(xiàn)了較大的變化”[13]，資產(chǎn)階級(jí)社會(huì)基礎(chǔ)得以確立。同時(shí)，拿破侖的強(qiáng)大軍事實(shí)力使法國(guó)成為歐洲大陸的征服者，保障了國(guó)內(nèi)政治穩(wěn)定、經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為法典的實(shí)施提供了強(qiáng)有力的支持。三是農(nóng)村土地私有化和城鎮(zhèn)商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，形成了自由的經(jīng)濟(jì)環(huán)境。1793年雅各賓派明確規(guī)定收歸國(guó)有的教會(huì)土地、逃亡貴族的土地可出售，農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)增多，打破了封建土地制度；城市手工業(yè)和商業(yè)的興起也促進(jìn)了商品的交換，形成了民法需要規(guī)制的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

（二）《德國(guó)民法典》的探索

當(dāng)法國(guó)民法典頒行時(shí)，德國(guó)還是一個(gè)有著三百多個(gè)諸侯國(guó)的松散結(jié)合體，但民法典的制定已納入規(guī)劃。1814年，德國(guó)民法學(xué)家蒂堡發(fā)表了一篇名為《論統(tǒng)一德意志民法典的必要性》的文章，希望盡快制定民法典；另一位民法學(xué)家薩維尼認(rèn)為民法典的制定還為時(shí)過(guò)早，并發(fā)表了《論當(dāng)代立法和法理學(xué)的使命》，認(rèn)為當(dāng)時(shí)條件尚不成熟。蒂堡和薩維尼的論戰(zhàn)深刻影響了德國(guó)私法學(xué)科的發(fā)展，“薩維尼以自己的學(xué)說(shuō)阻卻德國(guó)民法典在19世紀(jì)早期問世，為德國(guó)法學(xué)贏得了積蓄力量”[14]，完成了“潘德克頓”體系的構(gòu)建，使得德國(guó)民法典在指導(dǎo)思想、立法技術(shù)等方面都更為成熟。

在1870年的普法戰(zhàn)爭(zhēng)中，普魯士戰(zhàn)勝拿破侖二世統(tǒng)治的法國(guó)，獲得統(tǒng)一的機(jī)會(huì)。1871年德意志帝國(guó)成立，德意志民族和國(guó)家統(tǒng)一。在此背景下，統(tǒng)一的法律也成為民族融合、消除差異的手段。值得一提的是，在法學(xué)思想上，《德國(guó)民法典》的積淀極為豐富，甚至可以說(shuō)是幾個(gè)世紀(jì)理論研究的結(jié)晶：17世紀(jì)的普芬道夫最早提出了“情勢(shì)變更”原則，其創(chuàng)立的由一般原則到具體規(guī)則的法律邏輯也為民法總則奠定了基礎(chǔ)；19世紀(jì)初的薩維尼對(duì)現(xiàn)代民法中的物權(quán)法、債權(quán)法、親屬法等均有重要論述；19世紀(jì)中葉的溫德沙伊德關(guān)于請(qǐng)求權(quán)的理論、基爾克的法人學(xué)說(shuō)影響均超越了《德國(guó)民法典》的范圍，成為現(xiàn)代民法學(xué)科的重要理論。[15]

盡管已經(jīng)有了上述政治和法學(xué)理論基礎(chǔ)，《德國(guó)民法典》也歷經(jīng)近三十年的起草，前后共完成三次草案，才得以于1896年完成審議程序，獲得通過(guò)，并于1900年頒布實(shí)施。在近三十年的制定過(guò)程中，民法典的傾向成為關(guān)鍵?！坝捎跍氐律碌热似鸩莸牡谝徊莅钢饕ㄖ诘聡?guó)各地的普通法基礎(chǔ)之上，對(duì)當(dāng)時(shí)德國(guó)社會(huì)所發(fā)生的變化注意不夠，如自由資本主義已經(jīng)在向壟斷資本主義過(guò)渡，社會(huì)不公、勞動(dòng)問題、消費(fèi)者問題等都沒有得到很好的考慮?！盵16]后續(xù)草案對(duì)上述情況進(jìn)行了一定改良，加入了符合當(dāng)時(shí)世界整體趨勢(shì)的對(duì)社會(huì)價(jià)值的考量，《德國(guó)民法典》才最終得以頒行。

（三）《日本民法典》的探索

除法國(guó)、德國(guó)外，對(duì)于無(wú)西方法學(xué)觀念和司法體系而是借鑒西方經(jīng)驗(yàn)制定本國(guó)法典的日本，其民法典的制定出臺(tái)，也經(jīng)歷了極為復(fù)雜的過(guò)程。日本民法典自明治維新的第三年（1870年）開始制定，到明治三十一年（1898年）實(shí)施，歷時(shí)也將近三十年。

早在1869年明治政府就表現(xiàn)出對(duì)民法典的強(qiáng)烈渴求，要求直接翻譯拿破侖的五部法典，試圖僅替換名稱即作為日本的法典，甚至為求速度，即使翻譯存在錯(cuò)誤也在所不惜。1870年民法編纂會(huì)設(shè)立，民法典制定工作正式拉開序幕，先后形成了《民法決議》《皇國(guó)民法臨時(shí)規(guī)則》《民法臨時(shí)規(guī)則》《左院民法草案》《明治十一年民法草案》和1890年《舊民法》等以《法國(guó)民法典》為基礎(chǔ)的民法典草案。1888年在法國(guó)法學(xué)家保阿索那特的主持下，日本形成了民法草案，在審議過(guò)程中進(jìn)行大量修改后，于1890年頒布，但這一版法典并未能施行。其原因在于在日本民法典的制定中，存在法國(guó)法學(xué)派和英國(guó)法學(xué)派兩派人，主持法典制定的法國(guó)法學(xué)派為施行派，英國(guó)法學(xué)派為延期派，雙方從1889年就《舊法典》的施行展開了爭(zhēng)論。延期派以“國(guó)家全能主義”和 無(wú)視“固有的淳風(fēng)美俗”為主要論點(diǎn)，最終贏得了爭(zhēng)論，1892年《民法延期法律案》獲得通過(guò)。此次法典爭(zhēng)論既有一定的政治派系斗爭(zhēng)因素，也是學(xué)理和文化上的對(duì)峙?？梢哉f(shuō)延期派的勝利是歷史法思想對(duì)自然法思想的勝利，也是日本傳統(tǒng)文化對(duì)西方個(gè)人主義、自由主義的中和[17]?！杜f法典》延期施行后，日本學(xué)者在此基礎(chǔ)上繼續(xù)起草，既學(xué)習(xí)了法國(guó)民法典精神，又吸收了德國(guó)“潘德克頓”體系，在借鑒西方法理的同時(shí)，融入本國(guó)國(guó)情。1896年總則、物權(quán)、債權(quán)編審議通過(guò)，1898年親族、繼承編審議通過(guò)，最終形成了《日本民法典》。

總結(jié)法、德、日三國(guó)民法典的制定歷程，不難發(fā)現(xiàn)：三國(guó)在法律思想或法學(xué)理論方面均已相對(duì)成熟，無(wú)論是法國(guó)的啟蒙思想、德國(guó)的歷史法學(xué)派，還是日本的延期派，在理論統(tǒng)一后，法典才能順利頒布；且“法、德、日三國(guó)的民法出臺(tái)之時(shí)，國(guó)內(nèi)均已實(shí)質(zhì)性統(tǒng)一，政府已經(jīng)可以對(duì)國(guó)家進(jìn)行強(qiáng)有力的控制，維持社會(huì)的總體穩(wěn)定”[18]，這就為民法典的實(shí)施奠定了良好的政治基礎(chǔ)，提供了有力保障。

三、民法典制定實(shí)施的基本條件

細(xì)致梳理我國(guó)前期歷次民法典的制定和法、德、日等國(guó)民法典的制定和實(shí)施歷程，可以總結(jié)出民法典成功頒布實(shí)施必須具備的幾個(gè)條件。

（一）穩(wěn)定的政治環(huán)境

在不穩(wěn)定的政治環(huán)境下，秩序的守護(hù)不是依靠法律而是需要武力，法典不可能在這樣的環(huán)境下誕生，更不可能實(shí)施。如《大清民律草案》《民國(guó)民律草案》和法國(guó)大革命前民法典的失敗，都是源于當(dāng)時(shí)政府統(tǒng)治根基業(yè)已不穩(wěn)；新中國(guó)1954年、1962年民法典的不了了之，也是被政治運(yùn)動(dòng)所打斷。民法典只能對(duì)既有穩(wěn)定民事法律關(guān)系予以肯定，并提供法治化保障。因此，在著手民法典起草時(shí)，政治環(huán)境應(yīng)當(dāng)處于穩(wěn)定期并需要繼續(xù)保持相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間。這樣形成的民法典就會(huì)為社會(huì)的持續(xù)發(fā)展提供動(dòng)能。如果以飛機(jī)飛行過(guò)程來(lái)比喻，民法典頒布實(shí)施的時(shí)機(jī)就是飛機(jī)業(yè)已起飛逐漸平穩(wěn)爬升之時(shí)。在此階段，飛機(jī)前進(jìn)方向明確，較少外力沖擊，此后將會(huì)穩(wěn)定航行。

（二）強(qiáng)大的國(guó)力支持

強(qiáng)大的國(guó)力支持，一方面表現(xiàn)在政府具有權(quán)威并能夠強(qiáng)有力地控制國(guó)家，為民法典制定提供穩(wěn)定的政治環(huán)境；另一方面社會(huì)運(yùn)行的方向明確，法典頒行后能夠由國(guó)家保障實(shí)施，各項(xiàng)涉及公民權(quán)利、義務(wù)和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的制度安排可以落到實(shí)處?！斗▏?guó)民法典》的成功正是源于拿破侖軍事力量的強(qiáng)大；而缺乏國(guó)力支持的北洋政府《民國(guó)民律草案》，卻只能以通令形式作為法理引用。強(qiáng)大的國(guó)力支持是民法典能夠順利制定、實(shí)施的關(guān)鍵。

（三）平等自由的社會(huì)環(huán)境

民法是“適用于全體人的法，是一個(gè)無(wú)等級(jí)社會(huì)的法”[19]，其調(diào)整對(duì)象是平等主體之間的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，體現(xiàn)對(duì)個(gè)人人格的尊重。因而，在封建社會(huì)或半封建社會(huì)是不可能孕育出民法典的，這也是薩維尼認(rèn)為當(dāng)時(shí)德國(guó)尚不具備制定民法典條件的一個(gè)緣由。同時(shí)，隨著時(shí)代的變化和思想的成熟，民法也從完全代表個(gè)人主義和自由主義發(fā)展成為關(guān)注公共利益的保護(hù)、強(qiáng)調(diào)公序良俗和誠(chéng)實(shí)信用。其思想并不與平等、自由的理念相沖突，而是通過(guò)對(duì)共同利益的關(guān)注更好地保障了個(gè)人的權(quán)利。

（四）穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)環(huán)境

平等、自由的價(jià)值取向，不僅體現(xiàn)在對(duì)身份的認(rèn)知上，也體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)交流中。公民與公民、法人與法人、公民與法人之間平等地進(jìn)行買賣、交換，社會(huì)的資源配置依靠市場(chǎng)的供給與需求這雙“看不見的手”充分發(fā)揮調(diào)節(jié)作用，社會(huì)依照經(jīng)濟(jì)規(guī)律運(yùn)行，買賣雙方地位平等，交換自由，交易結(jié)果穩(wěn)定，所有權(quán)清晰。只有在如此穩(wěn)定的、市場(chǎng)化的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，才能夠形成可預(yù)期的民事交易規(guī)律，并通過(guò)法典予以持久確認(rèn)。

（五）民法理論的成熟

民法典的內(nèi)容涵蓋相當(dāng)廣泛，包括調(diào)整對(duì)象、法律行為、權(quán)利保護(hù)、基本原則等，體現(xiàn)著極為豐富的法學(xué)理論。只有相關(guān)理論成熟、完善，且符合時(shí)代發(fā)展的趨勢(shì)，從理論抽象出的規(guī)則才能夠貼近現(xiàn)實(shí)、符合社會(huì)規(guī)律和發(fā)展要求。為現(xiàn)代民法理論作出巨大貢獻(xiàn)的德國(guó)，其民法典的制定也經(jīng)歷了歷史法學(xué)派和非歷史法學(xué)派的論證、個(gè)人主義向社會(huì)價(jià)值的轉(zhuǎn)向。因此，成功的民法典必然體現(xiàn)了最新民法理論的研究成果和時(shí)代特征，進(jìn)而更好地指導(dǎo)實(shí)踐。

如果把民法典的頒布作為坐標(biāo)的原點(diǎn)，其左側(cè)是制定，右側(cè)是實(shí)施。上述五項(xiàng)條件將貫穿坐標(biāo)的左右兩側(cè)。我國(guó)處于中國(guó)特色社會(huì)主義的新時(shí)代，“我國(guó)社會(huì)主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長(zhǎng)的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾”[20]，政治穩(wěn)定，人民安居樂業(yè)，國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化水平逐步提高；社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制經(jīng)歷了多年探索、嘗試而逐步完善，經(jīng)濟(jì)建設(shè)成就巨大，改革開放四十多年來(lái)，市場(chǎng)“看不見的手”充分發(fā)揮作用；全面推進(jìn)依法治國(guó)，尊重和保障公民權(quán)利。在法制建設(shè)過(guò)程中，民法領(lǐng)域單行法的實(shí)施充分積累了經(jīng)驗(yàn)，民法理論成熟，適應(yīng)了21世紀(jì)尊重與保護(hù)人權(quán)的時(shí)代精神。五項(xiàng)條件推動(dòng)了民法典的制定，使《中華人民共和國(guó)民法典》得以順利出臺(tái)，這就是坐標(biāo)原點(diǎn)左側(cè)的成就。隨著2021年1月1日的到來(lái)，民法典即將進(jìn)入右側(cè)的實(shí)施階段，二者的角色將進(jìn)行轉(zhuǎn)換，民法典將成為助力，推動(dòng)和保障五個(gè)領(lǐng)域的持續(xù)發(fā)展，為國(guó)家的長(zhǎng)治久安、國(guó)力的持續(xù)增強(qiáng)、社會(huì)的平等和諧、經(jīng)濟(jì)的持續(xù)增長(zhǎng)、民法理論的發(fā)展繁榮提供牢固的法制基礎(chǔ)。

四、民法典時(shí)代的展望

《中華人民共和國(guó)民法典》的實(shí)施承載著守護(hù)社會(huì)的責(zé)任?！懊穹ǖ浔徽J(rèn)為奠定了現(xiàn)代社會(huì)所賴以立足的基本‘支柱’——所有權(quán)、家庭以及契約。民法典由此被稱為社會(huì)學(xué)意義上的憲法?！盵21]我國(guó)民法典分為七編，包括總則、人格權(quán)、合同、物權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任。其中人格權(quán)單獨(dú)成編，增加了符合時(shí)代發(fā)展趨勢(shì)的隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)的保護(hù)內(nèi)容，既是對(duì)公民權(quán)利的尊重，也是現(xiàn)代民法典和實(shí)際需要的創(chuàng)新。但民法典的頒行，并不意味著我國(guó)民事立法的結(jié)束。民法典作為民事法律制度體系的支柱，構(gòu)建了民事法律的基本原則和框架，后續(xù)單行法的修改完善、適用中的司法解釋和指導(dǎo)案例等都將使《民法典》更加充實(shí)和飽滿、實(shí)用和鮮活。因此，在民法典時(shí)代，應(yīng)當(dāng)著力于完善以民法典為基礎(chǔ)，各民事單行法和司法解釋、指導(dǎo)案例為補(bǔ)充的民事法律體系。

作為法典，一個(gè)重要特征是其穩(wěn)定性，《法國(guó)民法典》頒行至今已超過(guò)二百年，雖然名稱發(fā)生過(guò)幾次變化，內(nèi)容也經(jīng)歷了百余次修改，但依然現(xiàn)行有效?！兜聡?guó)民法典》《日本民法典》也都經(jīng)歷百年，雖有修改，仍在適用。因此，民法典一般都是百年大計(jì)。同時(shí)，法典只能是對(duì)現(xiàn)有法律關(guān)系的總結(jié)，而無(wú)法預(yù)測(cè)或判斷未來(lái)的發(fā)展變化。正因?yàn)橛羞@樣的特性，一些需要隨著社會(huì)和科技進(jìn)步發(fā)展的內(nèi)容是很難寫入民法典的，最多進(jìn)行較為原則的規(guī)定。如知識(shí)產(chǎn)權(quán)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)方面，我國(guó)民法典第123條即對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了概括性的規(guī)定，作為相關(guān)單行法律的統(tǒng)領(lǐng)；第127條“法律對(duì)數(shù)據(jù)、網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)的保護(hù)有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的表述，也為相應(yīng)單行法律留出了空間。后續(xù)可以在民法典原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上，通過(guò)單行法進(jìn)一步細(xì)化、明確具體規(guī)定，將這些權(quán)利及對(duì)權(quán)利的保護(hù)落到實(shí)處。

“法律的生命在于實(shí)施”。民法和公民日常生活息息相關(guān)，個(gè)人的婚姻家庭，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的財(cái)產(chǎn)買賣、租賃、質(zhì)押，侵權(quán)行為中的民事責(zé)任等，均是民法典的調(diào)節(jié)對(duì)象。如何讓民法典擁有生命，關(guān)鍵在后續(xù)的執(zhí)行和實(shí)施中，因此司法環(huán)節(jié)至關(guān)重要。我國(guó)民法典的實(shí)施可以從兩方面保障。一是做好司法解釋。司法解釋可以在一定程度上填補(bǔ)立法的不足，及時(shí)有效地明確法律適用。2005年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《司法解釋備案審查工作程序》，將司法解釋納入了立法機(jī)構(gòu)認(rèn)可的法律體系之中，使得司法解釋具備了一定的成文立法效力。二是發(fā)布指導(dǎo)性案例?！蹲罡呷嗣穹ㄔ汗珗?bào)》自1985年開始刊登具有指導(dǎo)意義的案例，如今已有不少積累。曾幾何時(shí)，大陸法系的代表就是成文法典，英美法系的代表就是案例，但隨著時(shí)代的演進(jìn)，兩大法系趨近融合，案例也在日常司法活動(dòng)中發(fā)揮著一定的參考作用。從中華法系的立法經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，律例結(jié)合的立法技術(shù)經(jīng)歷了明清等朝代的實(shí)踐，在明代“逐漸形成一套完備的體制，專門解決法律的變化問題?！鳛榉梢?guī)范的一種，是對(duì)基本法律規(guī)范‘律’的補(bǔ)充”[22]。指導(dǎo)性案例可以滿足法典靈活性的需要，為民法典的實(shí)施提供支持。

在民法典時(shí)代，最重要的工作就是讓法典落到實(shí)處。如果以樹木為喻，民法體系的參天大樹主干已經(jīng)深植于土壤，作為枝丫的單行法律和葉片的司法解釋和指導(dǎo)案例還有待逐步生長(zhǎng)、盛放。只有主干堅(jiān)實(shí)、枝葉繁茂，才能夠開花結(jié)果，進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)民法典所承載的期望和價(jià)值，使其成為推動(dòng)政治、國(guó)力、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、理論持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展的重要保障。

The Implementation of the “Civil Code”: Experience, Conditions and Outlook

LI Chao

The issuance and implementation of the “Civil Code” is a landmark for any country and era. The issuance and implementation of the original or succeeding code is not an easy thing worldwide. Judging from the experience of Chinese and foreign legal history, a successful Civil Code must have basic conditions such as stable political environment, strong national support, equal and free social environment, stable economic environment, and mature civil law theory. China already has the conditions mentioned above, which will provide a strong guarantee for the implementation of the Civil Code. In addition, the Civil Code needs to be made more vivid and full through the improvement of individual civil laws and the introduction of judicial interpretations and guidance cases, so as to further improve China's civil legal system and provide support for the healthy development of society and economy.

the Civil Code; legal history; civil legal system

[1]王軼：《中國(guó)民法典的前世今生》，《群言》2020年第3期。

[2]張生：《中華人民共和國(guó)立法史（1949-2019》，法律出版社2020年版，第187頁(yè)。

[3]《憲政編查館大臣奕劻等奏議復(fù)修訂法律辦法折》，《光緒朝東華錄》第5冊(cè)，總第5765頁(yè)。

[4]《掌遼沈道監(jiān)察御史史履晉奏禮學(xué)館宜專派大臣管理與法律館會(huì)同商訂折》，《政治官報(bào)》，光緒三十四年五月二十四日第234號(hào)。

[5]張生：《<大清民律草案>編訂考》，《中國(guó)政法大學(xué)法律史學(xué)研究院會(huì)議論文集》，2015年10月，第228頁(yè)。

[6]民國(guó)大理院判決《上字第64號(hào)判決》。

[7]張晉藩：《中華法制文明史（近、當(dāng)代卷）》，法律出版社2013年版，第382頁(yè)。

[8]《立法院公報(bào)》1929 年第 7 期。

[9]謝振民：《中華民國(guó)立法史（下冊(cè)）》，中國(guó)政法大學(xué)出版社 2000 年版，第763頁(yè)。

[10]聶衛(wèi)鋒：《中國(guó)民商立法體例歷史考——從晚清到民國(guó)的立法政策與學(xué)說(shuō)爭(zhēng)論》，《政法論壇》2014年第1期。

[11]郝鐵川：《中國(guó)民法典起草的歷史》，《浙江人大》2016年第9期。

[12]余能斌、侯向磊、余立力：《世紀(jì)之交看新中國(guó)民商法的發(fā)展》，《法學(xué)評(píng)論》1988年第5期。

[13]劉春田、許煒：《法國(guó)民法典制定的歷史背景》，《法學(xué)家》2002年第6期。

[14]舒國(guó)瀅：《德國(guó)1814年法典編纂論戰(zhàn)與歷史法學(xué)派的形成》，《清華法學(xué)》2016年第1期。

[15]劉海鷗：《對(duì)<德國(guó)民法典>的再分析：理論基礎(chǔ)、時(shí)代特征與現(xiàn)代發(fā)展》，全國(guó)外國(guó)法制史研究會(huì)第二十二屆年會(huì)會(huì)議論文，2009年9月。

[16]馮桂：《<德國(guó)民法典>的制定及影響》，《廣西大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版）》2005年第1期。

[17]何勤華、曲陽(yáng)：《傳統(tǒng)與近代性之間——<日本民法典>編纂過(guò)程與問題研究》，《清華法治論衡》2001年，第251-295頁(yè)。

[18]陳思：《大陸法系民法典的生成規(guī)律與中國(guó)近代民法法典化》，《云南大學(xué)學(xué)報(bào)法學(xué)版》2013年第2期。

[19][德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第15頁(yè)。

[20]《習(xí)近平：決勝全面建成小康社會(huì) 奪取新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義偉大勝利——在中國(guó)共產(chǎn)黨第十九次全國(guó)代表大會(huì)上的報(bào)告》

[21]石佳友：《解碼法典化：基于比較法的全景式觀察》，《比較法研究》2020年第4期。

[22][美]德克·布迪、克拉倫斯·莫里斯：《中華帝國(guó)的法律》，朱勇譯，江蘇人民出版社2008年版，第59頁(yè)。

D923

A

1672-1020(2020)06-0021-07

2020-10-14

李超（1988-），女，河北張家口人，漢族，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院研究生院法學(xué)系2017級(jí)法律史專業(yè)博士研究生，主要研究中國(guó)法制史、比較法制史，北京，100009。

[責(zé)任編輯：尹 瑾]