(鄭州大學法學院，河南鄭州450000)

近幾年，人工智能(AI)技術迅速進入人們的視野，其產(chǎn)品被不斷投入人們的工作和生活中。例如，掃地機器人、機器人保姆、地鐵人臉識別系統(tǒng)等都逐漸被人們接受。而換臉術作為人工智能的應用之一，也被人們廣泛使用。比如,隨著《都挺好》這部劇的大火，網(wǎng)絡上出現(xiàn)了眾多調(diào)侃“蘇大強”的現(xiàn)象，其中不乏網(wǎng)友利用AI技術將演藝人員吳某某的肖像轉(zhuǎn)換成劇中“蘇大強”的肖像，進而在網(wǎng)絡上進行大量傳播。在傳播的過程中，不少網(wǎng)友對這種生成的圖片進行嘲笑和譏諷。更為嚴重的是，對劇中扮演者進行人格上的侮辱。這不禁使人感嘆，人工智能的發(fā)展在給人們帶來便利的同時，也為違法犯罪提供了更加便捷的途徑。如果人工智能未被合理運用，勢必會導致違法犯罪行為的產(chǎn)生。所以，筆者以非法使用人工智能換臉術為著眼點，闡述人工智能的性質(zhì)以及存在的問題，并通過探討相關問題，最終提出人工智能發(fā)展的刑法規(guī)制意見。

一、人工智能的發(fā)展及其對法律的影響

(一)人工智能的發(fā)展

人工智能是20世紀中期興起的新型邊緣學科，它是對人類的感官和思維進行模擬，進而設計出與人類某些特征相似的智能自動機科學。人工智能是融合多種學科的智能科學，涉及生物學、心理學、仿生學、計算機科學、邏輯數(shù)學和哲學等諸多學科領域，被稱為20世紀最卓越的科學技術[1]。

隨著人工智能的普遍運用，有些人認為它在很大程度上可以替代人類。然而，筆者并不認同這種看法。人工智能與人類相比，有本質(zhì)上的區(qū)別：首先，兩者的物質(zhì)基礎不同。人的意識產(chǎn)生于大腦，而外在的客觀行為是在意識的控制之下做出的。人工智能是由各種機械原件組成的物質(zhì)系統(tǒng)，它的物質(zhì)基礎當然也是這些沒有溫度的金屬元件。其次，人具有獨立性和能動性。這種獨立性和能動性使人可以根據(jù)自己的心理活動創(chuàng)造事物，也可以根據(jù)自己的意志消滅事物。而人工智能是人所創(chuàng)造出來的，它具有被動性，只能根據(jù)人類的指令來做出相應的社會行為。最后，人具有行為能力和權(quán)利能力，可以為自己的行為負責。而人工智能是人所研發(fā)出來的，具有依附性，不具有獨立的行為能力和權(quán)利能力，因而其行為產(chǎn)生的不良結(jié)果需要由人類來承擔責任。

(二)對法律發(fā)展產(chǎn)生的影響

1.在線法律服務

在線法律服務是一種新型的法律服務模式，它通過智能化終端為公眾提供標準化、自動化的在線咨詢或者查找法律系統(tǒng)。它的功能主要有兩項：一是在線提供法律咨詢。在互聯(lián)網(wǎng)和人工智能興起之前，律師和法律工作者一直是公眾獲取法律知識的重要渠道[2]。隨著互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的迅猛發(fā)展，在線法律服務逐漸進入人們的視野，并且快速成為人們咨詢法律問題的重要方式。人們可以通過互聯(lián)網(wǎng)查找了解各種法律信息，例如，遺囑的設立方式、法定的結(jié)婚年齡、婚后財產(chǎn)的分配、交通事故責任認定等各種法律問題。二是在線法律檢索。在線法律檢索主要是指用戶可以通過人工智能系統(tǒng)檢索出所需要的法律規(guī)定、文本、案件等材料。由于法律條文眾多、法律案件和判決也數(shù)量龐大，如果僅靠人力去整理和查找，會消耗大量的時間和精力，而利用人工智能進行在線檢索，不僅可以提高判案效率，也為司法的快速發(fā)展提供有力支撐。

對于律師而言，他們的工作職能可能會有所變化，例如法律文書寫作和案件判決結(jié)果預估等，都會被在線法律檢索所取代。

2.數(shù)字化判案

由于大量案件的堆積，使得司法判案系統(tǒng)存在程序繁雜、效率低下、成本高昂等問題，這些問題也一直被公眾詬病。令人欣喜的是，人工智能的發(fā)展對解決這些問題提供了良好的途徑。

對于法院來說，審判案件的數(shù)字化意味著法條檢索、文書寫作、證據(jù)的推理分析等都可以依靠人工智能來進行。這對于解決以上問題提供了極大的便利。例如，近年來電商的法律問題在線解決機制逐漸興起，用戶通過在電子商務平臺上使用在線解決系統(tǒng)，將案件的事實和證據(jù)等相關材料提交，該系統(tǒng)會自動生成案件的判決結(jié)果。在線解決系統(tǒng)簡稱ODR模式，這種模式在司法實踐中已經(jīng)被有關國家應用。例如，根據(jù)相關方面的消息，英國已經(jīng)投入大量資金設置人工智能設備，用來實現(xiàn)數(shù)字化判案。

二、非法使用AI換臉術的刑法定性

(一)AI換臉術

AI換臉術實際上是人工智能部分功能的深層應用。它主要是通過AI深度學習，將一張圖片中的人臉換到他人圖片上的一種技術。通過這種技術，我們可以創(chuàng)建一個非常逼真的“假”視頻或者圖片，AI“換臉”也因此得名。

如今，AI人臉識別已經(jīng)應用到各種行業(yè)，例如消費、金融、安防、電商等相關領域，最為常見的就是在考場中設置的人臉識別設備，以防止考試作弊現(xiàn)象。除此之外，人臉識別還被普遍應用到工作單位，用于方便工作人員上班打卡，以記錄他們的工作軌跡。人臉識別的存在可以提高人們的生活和工作質(zhì)量，所以被普遍應用。網(wǎng)絡上AI換臉在我們普通人看來可能只是簡單的趣味行為，但是，對于一些違法犯罪行為人來說恐怕就沒有那么簡單了。

(二)可能觸犯的刑法罪名

由于人們對影視人物有著獨特的感情，所以網(wǎng)友會搜集各種周邊資料，利用AI換臉技術將角色互換。例如，將《都挺好》劇中“蘇大強”的臉換成演員吳某某，也有網(wǎng)友將《射雕英雄傳》中演員朱某的臉換成演員楊某。這種將角色互換的方式對很多公眾來說具有望梅止渴的作用，同時也為影視行業(yè)的發(fā)展添加了一把新柴。但是，這些技術一旦被違法分子利用就有違法犯罪的可能。

1.侮辱罪

《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第二百四十六條明確規(guī)定了侮辱罪：以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。2013年9月6日，最高人民法院、最高人民檢察院頒布的《關于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》對侮辱罪中“捏造事實誹謗他人”做出了相關解釋：① 捏造損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布的；② 將信息網(wǎng)絡上涉及他人的原始信息內(nèi)容篡改為損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布的。用AI換臉之后的圖片或者視頻在網(wǎng)絡傳播過程中，存在嚴重的侮辱他人名譽的行為。例如：將“蘇大強”換成吳某某在網(wǎng)絡上傳播時，網(wǎng)友為了顯示對吳某某顏值的喜愛，對“蘇大強”的扮演者進行大肆侮辱和謾罵，貶低其人格和形象，這對演員本身的名譽造成了嚴重的損害。這種情形就屬于“捏造損害他人名譽的事實，在信息網(wǎng)絡上散布”的情節(jié)。如果同一誹謗信息實際上被點擊、瀏覽次數(shù)達到5 000次以上，或者被轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達到500次以上的；又或者造成被害人或者近親屬精神失常、自殘、自殺等嚴重后果的，則屬于情節(jié)嚴重，最終可構(gòu)成侮辱罪。

2.傳播淫穢物品罪

《刑法》第三百六十四條規(guī)定了傳播淫穢物品罪：“傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。”通過相關的新聞我們了解到，一些不法分子利用AI換臉技術，將明星的臉用到淫穢圖片或者音像制品上，并且通過網(wǎng)絡進行大量的傳播，如果向他人傳播淫穢影片、音像、圖片等達到300至600人次以上或者造成惡劣社會影響的，屬于情節(jié)嚴重的情形，那么，對這種行為就以傳播淫穢物品罪定罪處罰。從罪名的成立角度來看，這種行為同時也可能觸犯侮辱罪。如果同一行為同時觸犯兩種罪名，則可構(gòu)成侮辱罪和傳播淫穢物品罪的想象競合，至于最終以哪種罪名定罪處罰，則要看案件的具體事實和情節(jié)。

實際上，司法實踐中案件錯綜復雜，非法使用AI換臉術可能觸及的罪名不止以上兩種，在實踐過程中一定要查清案件發(fā)生的具體細節(jié)，嚴格按照犯罪構(gòu)成來認定此罪與彼罪，罪與非罪。筆者將非法使用AI換臉術可能觸及的罪名之部分予以簡單介紹，是想通過對此的探討，引起學界的關注和重視。

三、人工智能對我國刑法提出的挑戰(zhàn)

前文所述非法使用AI換臉術可能觸及的罪名，是以人作為行為主體為前提條件的，即自然人利用人工智能實行違法犯罪行為，那么，罪責也應該由自然人來承擔。但在強人工智能階段，人工智能可能脫離人類的掌控，從而自主地實行違法犯罪活動并造成嚴重后果，這時的責任主體應該是自然人還是人工智能？這個問題在學界也產(chǎn)生了較大的爭議。同樣地，刑法應不應該增設新型罪名來預防和懲罰與人工智能相關的犯罪行為？這一問題刑法學界也不得不面對。

(一)主體認定

通常我們認為，人工智能是人類創(chuàng)設出來的客體，它不是法律上獨立的主體，所以，當人工智能對客觀世界造成損害的時候，其不能作為責任主體承擔責任。但有關學者提出，隨著科技的不斷進步，人工智能的發(fā)展進入到一個新的歷史節(jié)點上，對于其到底能否作為刑事責任的主體，我們應該重新認知。

在理論上，人工智能被分為弱人工智能和強人工智能[3]。弱人工智能作為我們?nèi)粘Ｉ钪械墓ぞ撸痪哂腥魏蔚莫毩⑿?。但是，強人工智能由于系統(tǒng)編程的原因，具有認識能力和控制能力，擁有自己獨立的意識。例如，漢森機器人公司制造的機器人索菲亞，她不僅可以流暢地回答人們提出的問題，而且在一次采訪中揚言要毀滅人類。聽到機器人的如此言論，想必大家都會覺得毛骨悚然。如果機器人殺人或者做出其他犯罪行為，最終的責任由誰承擔，誰才是其刑法上的犯罪行為主體？這個問題儼然已擺在刑法學界面前。

筆者認為，雖然強人工智能某種程度上具有一定的獨立性，但它畢竟是由人類制造出來的，其自身的語言和外觀等各方面設計都是由人類提前用編程設計好的，它仍然屬于人類的附屬物。所以，在出現(xiàn)機器人殺人或者無人駕駛的汽車在馬路上發(fā)生交通事故的時候，理所當然要將刑事責任歸屬于生產(chǎn)者或其他相關人員，而不是人工智能產(chǎn)品自身。

(二)立法挑戰(zhàn)

通常情況下，司法實踐中出現(xiàn)了新的常見犯罪形式，《刑法》隨之就會規(guī)定新的犯罪類型以懲治相應的犯罪行為。例如，在過去較長一段時間中，網(wǎng)絡安全一直處于網(wǎng)絡信息服務提供者疏于監(jiān)管的狀態(tài)，導致了較多的網(wǎng)絡犯罪。為此，我國《刑法修正案(九)》專門在《刑法分則》第二編第六章“妨害社會管理秩序罪”中新增“拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務罪”[4]。此罪就是為應對司法實踐中網(wǎng)絡服務提供者拒不履行網(wǎng)絡安全義務的不作為犯罪形式所增設的[5]。除此之外，“組織考試作弊罪”“代替考試罪”“非法利用信息網(wǎng)絡罪”等罪名的增設都是為了應對司法實踐中的新型犯罪形式。

同樣，相關學者提出，隨著人工智能的不斷發(fā)展，利用人工智能從事犯罪的行為日益猖獗，為了更好地打擊此種類型的違法犯罪，有必要在《刑法》中新增相關罪名。例如，非法利用AI換臉術給被害人造成嚴重的損害，地鐵人臉識別技術導致被害人信息泄露等情況的出現(xiàn)，涉及新型犯罪行為，《刑法》有必要為此設置新的罪名予以針對性地打擊。對于以上觀點可能有違刑法謙抑性原則的看法，筆者認為，在不擴大犯罪圈的基礎上，以現(xiàn)有刑法罪名進行違法規(guī)制，也不失為一種法律資源節(jié)約的路徑。以非法使用AI換臉術為例，通過相關司法解釋，可以將與其相關的行為解釋為侮辱罪、傳播淫穢物品罪等相關的罪名。因為人工智能只是行為人犯罪利用的工具，如果要具體判定觸犯了何種罪名，應該嚴格考察犯罪構(gòu)成要件，而不是一味地擴大犯罪圈，將不斷出現(xiàn)的新的犯罪形式都用新的罪名來定罪處罰。

四、我國刑法對人工智能問題的規(guī)制方法

(一)建立嚴格的人工智能技術準入制度

綜合考慮強人工智能可能給人類社會帶來的風險，發(fā)展強人工智能技術應該符合以下兩個前提條件：第一，必須以不觸犯法律為技術的衡量標準。這是規(guī)范人工智能技術的必要前提和條件，只有遵守法律規(guī)定，才能實現(xiàn)自身更好的發(fā)展。第二，必須限制在一定的范圍內(nèi)適用。為了維護社會的秩序和倫理安全，強人工智能必須限制在一定的范圍內(nèi)適用。例如，軍事武器領域和人類基因研究領域都應該排除強人工智能的適用，因為一旦將其適用其中，必然會給社會安全和倫理帶來風險或者挑戰(zhàn)。

(二)設置人工智能命令“禁區(qū)”

據(jù)《金融時報》報道，微軟已經(jīng)刪除其最大的公開人臉識別數(shù)據(jù)庫MS Celeb,以避免侵犯他人隱私。該數(shù)據(jù)庫的人臉信息，主要用于輔助全球科技公司和軍事研究人員的面部識別工作。雖然人臉識別技術便于機構(gòu)觀察和跟蹤個人，但新的問題隨之而來：如何在保證城市安全和個人隱私之間做到平衡。2019年5月，美國舊金山出臺了一項法令，禁止警察和其他政府機構(gòu)使用人臉識別技術。我國在運用人臉識別技術的同時，也應該為此設立相應的禁區(qū)，出臺相應的法律，或者擴大刑法的適用范圍，以規(guī)范這一技術的應用。

(三)建立完備的網(wǎng)絡信息監(jiān)管平臺

如上所述，AI換臉術的非法應用所可能觸犯的刑法罪名，基本上都是通過網(wǎng)絡信息平臺實施的。例如，用AI換臉之后的圖片或者視頻在網(wǎng)絡上進行傳播，造成嚴重的侮辱他人的后果；一些不法分子利用AI換臉技術，將明星的臉用到淫穢圖片或者音像制品上，再通過網(wǎng)絡進行大量傳播等違法行為。AI換臉術之所以對社會造成惡劣的影響，一個重要的侵害方式就是非法運用信息技術制作并通過網(wǎng)絡平臺進行淫穢物品的大量傳播。所以，在AI換臉技術應用方面，有必要加強網(wǎng)絡信息監(jiān)管和技術應用的網(wǎng)絡準入審查力度，將非法行為隔絕在網(wǎng)絡準入門檻之外。

五、結(jié) 語

人工智能的發(fā)展為人們的生活帶來了極大的便利，它不僅被應用到社會學、心理學、生物學等領域，還被廣泛地應用到法律領域，為法律的普遍應用做出了較大的貢獻。但是，包括AI換臉和人臉識別等在內(nèi)的技術的非法應用，也給社會帶來極大的安全隱患，甚至可能導致違法犯罪行為的發(fā)生。因此，我們在發(fā)展人工智能的同時，應該加強對其在相關領域的法律規(guī)制和準入規(guī)則的建設，這樣才能為其創(chuàng)設更加寬廣的發(fā)展和應用空間。