■陳云釗 趙長(zhǎng)中

（1.中交機(jī)場(chǎng)勘察設(shè)計(jì)院有限公司；2.廣東建鑫投融資住房租賃有限公司）

公司治理的問題之所以備受關(guān)注，是由于“委托—代理”關(guān)系達(dá)到了極端狀態(tài)。公司的股東以及公司的管理者都想自己的利益能夠最大化，而本身的利益就是那么多，一方多了另一方就會(huì)減少，所以就會(huì)有矛盾產(chǎn)生，這也就會(huì)出現(xiàn)管理者利用職權(quán)謀取私利，出現(xiàn)道德風(fēng)險(xiǎn)問題。

為解決這種“委托—代理”關(guān)系中存在的問題，董事會(huì)制度應(yīng)運(yùn)而生，履行股東對(duì)經(jīng)理層的內(nèi)部監(jiān)督。

1 什么是公司治理

參考經(jīng)濟(jì)學(xué)家威廉姆森對(duì)于公司治理的定義，我們可以得知，公司治理其實(shí)就是對(duì)于所有權(quán)配制、企業(yè)資本結(jié)構(gòu)、對(duì)管理者的激勵(lì)機(jī)制，公司接管，董事會(huì)制度，來自機(jī)構(gòu)投資者的壓力，產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，勞動(dòng)力市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，組織結(jié)構(gòu)等產(chǎn)生準(zhǔn)租金分配后的約束方式的總和。

哈佛大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)家Shleifer 和Vishny在1991年的時(shí)候又把公司治理進(jìn)行了從新定義，他們認(rèn)為公司治理其實(shí)就是研究如何保證投資人的利益，如何將自己的利益最大化，讓公司的管理者將資金切實(shí)用到投資項(xiàng)目中，實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化。簡(jiǎn)而言之，就是投資人控制公司管理者，讓自己投資的本金實(shí)現(xiàn)最大化的經(jīng)濟(jì)利益。

國(guó)內(nèi)對(duì)公司治理的解釋則非常抽象：公司治理是對(duì)公司的統(tǒng)治和支配，其實(shí)質(zhì)是公司的出資者借助公司權(quán)力機(jī)關(guān)來統(tǒng)治和支配公司，以實(shí)現(xiàn)公司目標(biāo)并最終實(shí)現(xiàn)其自身目標(biāo)的過程。

2 公司治理與董事會(huì)制度

董事會(huì)負(fù)責(zé)公司治理已經(jīng)成為國(guó)際組織界和學(xué)術(shù)界的普遍認(rèn)同。美國(guó)經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）在他們的公司治理原則中，對(duì)業(yè)績(jī)比較好的公司進(jìn)行了分析，主要包括以下幾個(gè)部分：

（1）股東的權(quán)利和責(zé)任。

（2）股東的公平交易。

（3）利益相關(guān)者的角色。

（4）透明度、信息披露和審計(jì)。

（5）董事會(huì)。

（6）董事會(huì)中的非執(zhí)行人員。

（7）經(jīng)理層、報(bào)酬和績(jī)效。

在以上這幾個(gè)部分中，涉及到董事會(huì)的有兩個(gè)方面，但是在實(shí)際的工作中這幾個(gè)部分都和董事會(huì)存在一定的聯(lián)系。

在這七項(xiàng)內(nèi)容中，明確涉及董事會(huì)的內(nèi)容有兩項(xiàng)，但實(shí)際上其他五項(xiàng)都與董事會(huì)的職責(zé)密不可分。其中，董事會(huì)的監(jiān)督職能就是股東的公平交易和經(jīng)理層、報(bào)酬與績(jī)效；董事會(huì)進(jìn)行工作的重點(diǎn)就是透明度、信息披露和審計(jì)；董事會(huì)運(yùn)作的最終目的就是保護(hù)股東和相關(guān)利益者的合法權(quán)益。由此可知，董事會(huì)的好壞直接影響了公司的未來發(fā)展，對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)能夠取得最大化的利益至關(guān)重要。正如肯尼斯（1984）在《公司治理：銀幣的另一面》一文中指出：董事會(huì)下放權(quán)力給經(jīng)理，授權(quán)經(jīng)理進(jìn)行公司治理。

在一些發(fā)達(dá)國(guó)家，董事會(huì)已經(jīng)成為企業(yè)運(yùn)作的中心。而在一百多年的公司治理歷程中，企業(yè)權(quán)力中心的定位經(jīng)歷了股東會(huì)中心主義、經(jīng)理中心主義和董事會(huì)中心主義的演變過程。在20個(gè)世紀(jì)90年代，繁榮的經(jīng)濟(jì)將公司治理的深層問題進(jìn)行了掩蓋，直至安然事件和世通丑聞爆發(fā)后，董事會(huì)的軟弱無(wú)能以及所帶來的嚴(yán)重后果暴露無(wú)遺。在這種背景之下，企業(yè)權(quán)力中心開始出現(xiàn)由經(jīng)理層向董事會(huì)轉(zhuǎn)化的改革趨勢(shì)，在股東積極主義的推動(dòng)下，全球范圍掀起了建立強(qiáng)勢(shì)董事會(huì)的改革浪潮。

在OECD發(fā)布的《公司治理原則》（1999年5月）中，確認(rèn)了公司在治理方面的兩個(gè)基本的要素：一個(gè)是保護(hù)股東的權(quán)益以及讓股東享受公平的待遇；另一個(gè)就是董事會(huì)本身的監(jiān)督責(zé)任。

3 董事會(huì)作用的有效發(fā)揮

3.1 與目前相關(guān)的兩個(gè)理論——代理成本理論和內(nèi)部人理論

（1）代理成本理論。

代理成本理論認(rèn)為，董事會(huì)應(yīng)該將股東以及代理人的利益放在第一位，假設(shè)，管理者的目的就是滿足自身的利益最大化而不是將公司利益放在首位，那么公司的治理機(jī)制，包括董事會(huì)的制度就該發(fā)揮自身的職責(zé)，避免出現(xiàn)沖突，保護(hù)公司股東的權(quán)益。

根據(jù)代理成本理論我們可以知道，董事會(huì)作為監(jiān)督經(jīng)理層，他的目的就是使管理層和股東之間的利益均衡化，讓代理的成本實(shí)現(xiàn)最小化，最大化的實(shí)現(xiàn)股東利益。所以，這個(gè)理論認(rèn)為，降低代理成本提高公司的價(jià)值才是董事會(huì)的首要任務(wù)。

（2）內(nèi)部人理論。

內(nèi)部人理論則認(rèn)為，董事會(huì)只是公司在法律意義上的形式，并不是治理公司實(shí)際是的團(tuán)隊(duì)，經(jīng)理層才是對(duì)公司在運(yùn)營(yíng)方面有絕對(duì)話語(yǔ)權(quán)的人，所以，董事會(huì)的一些決定在實(shí)際的運(yùn)營(yíng)中是可以忽視的。

根據(jù)內(nèi)部人理論我們可以得知，公司在不斷的發(fā)展過程中，股本也在不斷的增加，而股東的持股比率在下降，這也就造成了大股東的股本稀釋。對(duì)于公司的控股權(quán)在降低，與此同時(shí)，經(jīng)理層的控制權(quán)反而在增加，收到利益的趨勢(shì)，人們往往會(huì)更趨向于只求自身利益的最大化實(shí)現(xiàn)。

取得公司實(shí)際控制權(quán)的內(nèi)部人，可以通過保留盈余來進(jìn)行融資，從而來降低其對(duì)股東資本的依賴；內(nèi)部人還可以通過控制董事會(huì)成員的選擇程序，來達(dá)到控制董事會(huì)的目的，因此，內(nèi)部人控制的結(jié)果直接導(dǎo)致董事會(huì)的被動(dòng)運(yùn)作，使其難以實(shí)質(zhì)性參與公司的決策制定過程，更不要說對(duì)經(jīng)理層的績(jī)效和公司的整體業(yè)績(jī)實(shí)施監(jiān)督。

3.2 董事會(huì)難以正常發(fā)揮作用的原因探討

股東、董事會(huì)和經(jīng)理層三者的公司治理架構(gòu)已經(jīng)為大家所熟悉，在此不在贅述，以下是本文對(duì)董事會(huì)作用難以發(fā)揮進(jìn)行的因果魚刺圖分析。

圖1 董事會(huì)無(wú)法有效發(fā)揮的因果魚刺圖

3.3 筆者理解的董事會(huì)作用的有效性發(fā)揮

（1）國(guó)外優(yōu)秀董事會(huì)的特征。

1996—1999年的五年間，通用電氣、強(qiáng)生、坎貝爾湯業(yè)、英特爾公司以及IBM公司被連續(xù)認(rèn)為是擁有最佳董事會(huì)的公司。《商業(yè)周刊》對(duì)此進(jìn)行了研究，并采取標(biāo)準(zhǔn)普爾500種工業(yè)指數(shù)對(duì)25家公司進(jìn)行分析和測(cè)評(píng)，結(jié)果表明，擁有以下特征的董事會(huì)才有很好的績(jī)效。

①董事的獨(dú)立性。

②董事個(gè)人及集體素質(zhì)。

③責(zé)任和義務(wù)的明確。

④績(jī)效評(píng)估和有效激勵(lì)。

值得關(guān)注的是，董事會(huì)組織和議事程序極少對(duì)股東價(jià)值的創(chuàng)造產(chǎn)生障礙，因此不是主要特征。

（2）董事會(huì)的獨(dú)立性。

無(wú)庸置疑，董事會(huì)的獨(dú)立性應(yīng)該成為董事會(huì)作用發(fā)揮的基礎(chǔ)，如果一個(gè)組織缺乏獨(dú)立性，那么將不可能是公正地維護(hù)全部股東利益和有效行使控制和監(jiān)督的職能。

《商業(yè)周刊》對(duì)董事會(huì)獨(dú)立性的研究表明，不滿足以下標(biāo)準(zhǔn)的董事會(huì)在獨(dú)立性方面是不能令人滿意的。

①不超過兩個(gè)內(nèi)部董事。

②審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬委員會(huì)中沒有內(nèi)部董事。

③外部董事不直接或間接地從公司領(lǐng)取咨詢、法律或其他服務(wù)費(fèi)用。

④董事資格相互無(wú)交叉。

（3）董事會(huì)作用有效發(fā)揮四要素。

①權(quán)力。

權(quán)力不僅指行使權(quán)力，也指獲得權(quán)力。董事會(huì)獲得了股東授予的經(jīng)營(yíng)管理的代理權(quán)，代表了全部股東利益，從而確立了董事會(huì)發(fā)揮作用的宗旨：依法行使權(quán)力促使股東利益最大化。

公司的行使權(quán)力主要就是指在遇到一些比較重要的問題以后最后拍板的權(quán)利，也包括當(dāng)把問題解決以后公司的員工按照決定進(jìn)行執(zhí)行的權(quán)利，即提供戰(zhàn)略方向和建議、監(jiān)督戰(zhàn)略執(zhí)行和績(jī)效、評(píng)價(jià)和激勵(lì)經(jīng)理層、防范和處理風(fēng)險(xiǎn)以及監(jiān)督公司法律和道德表現(xiàn)的權(quán)力。

董事會(huì)擁有治理的權(quán)力是其獨(dú)立性的真實(shí)反映，在獨(dú)立性的基礎(chǔ)上應(yīng)用權(quán)力才能去履行職責(zé)，這也是目前許多國(guó)企所反映出來很尖銳的問題。而只有擁有了這些權(quán)力，董事會(huì)才有可能提高其獨(dú)立性和有效性。

②知識(shí)。

知識(shí)不僅指董事會(huì)應(yīng)該具備和獲取的知識(shí)，也指其對(duì)知識(shí)的應(yīng)用，亦即國(guó)外所提的董事會(huì)集體和個(gè)人素質(zhì)問題。

董事會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，在行使決策和監(jiān)督職能時(shí)，必須自身具備一定的專業(yè)知識(shí)技能，了解現(xiàn)代社會(huì)環(huán)境還有政府的發(fā)展動(dòng)向，以后的戰(zhàn)略方向等等。比如，我們?cè)诖_定企業(yè)未來的發(fā)展方向之后，設(shè)定一個(gè)具體的目標(biāo)，綜合考慮自身的綜合實(shí)力以及競(jìng)爭(zhēng)能力，董事會(huì)需要對(duì)于各方面的專業(yè)知識(shí)都有所掌握，也要分析對(duì)手公司的實(shí)力水平，對(duì)于市場(chǎng)存在的風(fēng)險(xiǎn)做出風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估以及規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一些措施，能夠保證企業(yè)的投資安全性。保障企業(yè)未來的發(fā)展。

因此，董事會(huì)及其成員不僅要有不斷獲取和運(yùn)用知識(shí)的能力，還必須接受定期的專業(yè)培訓(xùn)和繼續(xù)教育。

③信息。

董事會(huì)對(duì)信息方面的要求不僅指獲取信息方面，更指對(duì)信息的使用。

信息不僅指公司運(yùn)營(yíng)和管理環(huán)境的信息，也包括股東等相關(guān)利益相關(guān)者以及經(jīng)理層的信息。

對(duì)公司運(yùn)營(yíng)和管理環(huán)境信息的獲取不必多言，這是與經(jīng)理層溝通的重要方面。董事會(huì)也需要從股東和利益相關(guān)者獲得信息，這樣就要求董事會(huì)與股東等進(jìn)行及時(shí)和良好的溝通，了解股東的想法以及對(duì)于未來的展望，從而為他們謀求福利。

董事會(huì)對(duì)于信息的把握還包括對(duì)經(jīng)理人的了解，在信息不對(duì)稱的情況下，董事會(huì)和經(jīng)理層之間充滿博弈，時(shí)時(shí)刻刻要防范經(jīng)理層做出逆向選擇導(dǎo)致的道德風(fēng)險(xiǎn)。而且，經(jīng)理人市場(chǎng)是一個(gè)檸檬市場(chǎng)，董事會(huì)需要對(duì)經(jīng)理人進(jìn)行嚴(yán)格的甄選，在國(guó)內(nèi)信用環(huán)境很不完善的情況下，這就需要更多的信息收集和有效分析。

④報(bào)酬。

報(bào)酬應(yīng)該成為董事會(huì)進(jìn)行正確決策和有效性發(fā)揮的強(qiáng)大動(dòng)力。像前面所提的，董事也是個(gè)經(jīng)濟(jì)人；就像產(chǎn)品有生命周期一樣，經(jīng)理人也有自己的經(jīng)理人生命周期，因此，董事會(huì)必須隨時(shí)間而變革、調(diào)整和適應(yīng)；也就是說，董事會(huì)和股東之間應(yīng)該是有限次的博弈行為，在這樣的情形之下，有效激勵(lì)董事會(huì)顯的分外重要。這就要求股東對(duì)董事會(huì)的績(jī)效進(jìn)行客觀的評(píng)價(jià)，并采取切實(shí)有效的激勵(lì)機(jī)制，為董事會(huì)的作用發(fā)揮提供強(qiáng)勁動(dòng)力。