手工藝作品及創(chuàng)作方法知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)探析

劉可涵

摘要：手工藝類作品及其創(chuàng)作技術(shù)形式靈活多樣，在日常生活和各種社會活動中應(yīng)用廣泛、創(chuàng)作活躍、種類繁多，具有創(chuàng)作思維空間大、技巧手法獨特新穎、大眾欣賞價值高等特點，深受廣大人民群眾喜愛。但是，這些創(chuàng)作作品及方法的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)并未引起權(quán)利人和全社會的更多關(guān)注，主要是人們知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄和對于保護(hù)這些作品進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)不了解等原因造成的。本文就手工藝類作品及創(chuàng)作方法的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題從作品創(chuàng)作特點、保護(hù)方法、適用法律等方面進(jìn)行探討分析。

關(guān)鍵詞：手工藝類作品 ;創(chuàng)作方法 ;知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

中圖分類號：G306文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-5168（2020）21-00131-04

1 引言

手工藝品，是以藝術(shù)技巧制成的各種具有一定實用和欣賞價值的物品。中國是手工藝類作品創(chuàng)作大國，歷史悠久，品類繁多，各民族傳統(tǒng)手工藝資源極其豐富，品種數(shù)以萬計，樣式不勝枚舉。手工藝品的創(chuàng)作不限制材料，一般是由自然材料、花草綠植，甚至是邊角廢料制成，創(chuàng)作想象空間巨大。這些類型的作品具有實用性強(qiáng)、造型美觀，富有藝術(shù)性、觀賞性和創(chuàng)新性，能夠表達(dá)相關(guān)的文化內(nèi)涵和欣賞價值。

中國是傳統(tǒng)手工藝和現(xiàn)代手工藝保存和創(chuàng)作大國，許多手工藝品享有很高的國際信譽，深受國外收藏家和手工藝品愛好者的歡迎。近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的飛速發(fā)展，國家進(jìn)一步強(qiáng)化了民間手工藝品的開發(fā)與挖掘，對許多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行了搶救性保護(hù)、研究和利用。同時，隨著現(xiàn)代文明價值取向和欣賞角度的變化發(fā)展，許多融合了中國傳統(tǒng)文化的現(xiàn)代手工藝品應(yīng)孕而生，這些充滿現(xiàn)代氣息和文化元素的作品，深受人民群眾喜愛和歡迎。但是隨之而來的是仿冒侵權(quán)、以次充好、權(quán)利糾紛等問題變得越來越突出，對于手工藝品及其創(chuàng)作的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，仍然沒有引起全社會和創(chuàng)作權(quán)利人的足夠重視，一方面是因為人們的知識產(chǎn)權(quán)意識淡薄，另一方面是因為對知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律法規(guī)的不甚了解，造成侵權(quán)現(xiàn)象時有發(fā)生，極大地影響了手工藝作品的創(chuàng)作熱情和質(zhì)量，侵犯了權(quán)利人的合法權(quán)益?；诖耍瑢κ止に囶愖髌芳捌鋭?chuàng)作的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)作以分析探討，以期推動我國手工藝作品及其創(chuàng)作方法知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識的提升和創(chuàng)作權(quán)利人的合法權(quán)益得到應(yīng)有的保護(hù)。

2 手工藝作品及創(chuàng)作知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的必要性

目前，我國手工藝類作品創(chuàng)作異?；钴S，工藝創(chuàng)新層出不窮，佳作精品浩若星辰。但是目前我國對這些手工藝品創(chuàng)作的保護(hù)，尤其是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，仍然沒有引起足夠的重視。因此說，加強(qiáng)對我國手工藝作品及創(chuàng)作方法的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)就顯得十分必要和迫切。

2.1 現(xiàn)代和傳統(tǒng)手工藝創(chuàng)作面臨困境

近年來，隨著工業(yè)化發(fā)展和全球化趨勢的進(jìn)程加快，我國傳統(tǒng)手工藝面臨嚴(yán)峻的生存危機(jī)，許多技藝瀕臨滅絕，傳統(tǒng)手工藝逐漸消失。究其原因，一是技藝傳承后繼無人，隨著人們的物質(zhì)文化生活越來越豐富，網(wǎng)絡(luò)空間和泊來文化的沖擊，很多青少年對民族的傳統(tǒng)手工技藝逐漸失去興趣，非物質(zhì)文化傳承者難以激發(fā)年輕人的熱情，許多傳統(tǒng)技藝要想學(xué)好學(xué)精，不但耗時費力，而且就業(yè)面窄，產(chǎn)品幾乎沒有什么市場;而那些身懷絕技的手工藝傳承人大多年事已高，有的是重病纏身，有的已相繼不在人世，如果這些技藝不能及時傳授后人，這些“絕技”就會面臨失傳甚至滅絕的危險。二是現(xiàn)代元素不足而難有市場，許多傳統(tǒng)工藝產(chǎn)品“千年一面”，缺乏創(chuàng)新性;多數(shù)傳統(tǒng)手工藝由家族傳承，家庭作坊的生產(chǎn)方式效率低、少美觀、質(zhì)量差，難有市場競爭力。三是侵權(quán)假冒時有發(fā)生，現(xiàn)代和傳統(tǒng)手工藝品及其創(chuàng)作面臨的最大威脅來自侵權(quán)仿冒，因為許多手工藝品創(chuàng)作難、構(gòu)思難、制作難，但侵權(quán)卻十分容易，有的手工藝品在研究、試驗、制作等環(huán)節(jié)需要投入大量的人力物力財力，但產(chǎn)品一旦面世，侵權(quán)者只需看一眼，不需要拆解和創(chuàng)造性勞動，就能復(fù)制這些創(chuàng)新性產(chǎn)品，侵權(quán)就會變得輕而易舉，進(jìn)而攫取不當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益，使創(chuàng)作者得不到應(yīng)有的回報，挫傷了權(quán)利人積極性，進(jìn)而影響其研發(fā)投入和創(chuàng)作積極性。

2.2 國家保護(hù)創(chuàng)新發(fā)展的需要

習(xí)近平總書記指出，“創(chuàng)新是引領(lǐng)發(fā)展的第一動力，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)創(chuàng)新”。手工藝作品創(chuàng)作就是一種創(chuàng)新，就是在創(chuàng)造知識產(chǎn)權(quán)?？萍嫉倪M(jìn)步在于創(chuàng)新，只有在不斷創(chuàng)新的前提下，社會才會不斷的發(fā)展;只有不斷加大科技投入、重視人才培養(yǎng)、倡樹創(chuàng)新理念、重視創(chuàng)新管理，創(chuàng)新才有動力;只有激發(fā)全民族的創(chuàng)新創(chuàng)造熱情，營造創(chuàng)新發(fā)展的濃厚氛圍，保護(hù)好運用好創(chuàng)新成果，中華民族才會屹立于世界民族之林。

2.3 傳承華夏文明基因的迫切需要

如果把華夏民族比喻成一棵大樹的話，那么文化傳承就是根，這種文明基因確保這棵參天大樹歷經(jīng)歲月風(fēng)雨、雷電擾襲時，依然屹立數(shù)千年，獨具強(qiáng)大的生命力，就是因為她具有其他任何文明和民族所不具備的優(yōu)秀的文化基因。她賦予了她的子孫戰(zhàn)勝一切困難的勇氣和動力。就世界文明歷史發(fā)展來看，越是民族的、傳統(tǒng)的，就越是世界的，就越是最具生命力的。手工藝作品正是這棵大樹上的一朵小花、一枝嫩芽，她吸允著獨具魅力的營養(yǎng)和精華，開啟著中華民族走向更加璀璨奪目的新紀(jì)元。

3 我國手工藝作品及創(chuàng)作方法知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)探析

根據(jù)我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，手工藝作品及其創(chuàng)作方法知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要適用法律有《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》《反不正當(dāng)競爭法》等，不同的知識產(chǎn)權(quán)形式所適用的保護(hù)內(nèi)容，對于手工藝作品及其創(chuàng)作知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)各有優(yōu)缺點，現(xiàn)逐一進(jìn)行探析。

3.1 手工藝作品及創(chuàng)作的《專利法》保護(hù)

3.1.1 《專利法》保護(hù)的優(yōu)點。我國《專利法》把專利分為發(fā)明專利、實用新型專利和外觀設(shè)計專利三種。其定義是“發(fā)明是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案;實用新型是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案;外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”。按照這一法律界定，手工藝類作品及創(chuàng)作方法均可得到《專利法》的專有權(quán)保護(hù)。具體內(nèi)容為，一是手工藝作品本身在具備“富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計”條件下，對產(chǎn)品的形狀、圖案及其色彩相結(jié)合的外觀和圖片，可以申請外觀設(shè)計專利，保護(hù)期為15年;二是在滿足“新穎性、創(chuàng)造性和實用性”條件下，手工藝作品本身的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合，還可以申請實用新型專利，保護(hù)期為10年;三是在滿足“新穎性、創(chuàng)造性和實用性”條件下，手工藝作品本身和制作方法技術(shù)，都可申請發(fā)明專利，保護(hù)期為20年;四是在滿足“新穎性、創(chuàng)造性和實用性”條件下，制作該手工藝作品的專用設(shè)備、工具、特殊材料（如顏料、粘合劑、催化劑等），都可申請發(fā)明專利，保護(hù)期為20年。

3.1.2 《專利法》保護(hù)的難點?？梢钥闯觯瑢＠贫仍诒Ｗo(hù)手工藝作品及創(chuàng)作的同時，由于其制度設(shè)計的特殊性，專利制度在保護(hù)手工藝作品及創(chuàng)作時，還有很多難點。一是“公開性”障礙，專利制度保護(hù)的客體是一種新的技術(shù)方案或產(chǎn)品，但必須要滿足“新穎性、創(chuàng)造性和實用性”規(guī)定，并按照一定程序依法授權(quán)，才能獲得專利權(quán)保護(hù);但對于現(xiàn)代和傳統(tǒng)手工藝作品及創(chuàng)作，通常是由特殊的個人或一個特殊的群體創(chuàng)造和持有，關(guān)鍵是專利制度是一個“以公開換保護(hù)”的制度設(shè)計，和絕大多數(shù)傳統(tǒng)手工藝的保密性質(zhì)背道而馳，甚至有些傳統(tǒng)手工藝還有“傳男不傳女”“一脈單傳”“配方絕密”等特點;技術(shù)公開難以實現(xiàn)，這些手工藝就不建議申請專利保護(hù)，可以作為技術(shù)秘密加以保護(hù)。二是“新穎性”障礙，有些手工藝品及其創(chuàng)作方法在大多數(shù)情況下無法滿足專利權(quán)授予的“新穎性”條件;專利的新穎性是指在專利申請日以前沒有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，在國?nèi)外出版物上沒有公開發(fā)表過，這是第一個標(biāo)準(zhǔn)，第二標(biāo)準(zhǔn)是指在國內(nèi)沒有公開使用或者說以其他方式為公眾所知。滿足了這兩個條件，就符合了發(fā)明創(chuàng)造的新穎性;如果在專利申請日之前，發(fā)明創(chuàng)造已經(jīng)公開了，或者是在文字上已經(jīng)記載出版了，就喪失了新穎性;有人先發(fā)表論文或申請成果，然后再申請專利，這樣就造成發(fā)表論文破壞了自己的發(fā)明創(chuàng)造的新穎性，不能授予專利權(quán);手工藝作品往往是創(chuàng)作成型后就上市或者對外公開，發(fā)現(xiàn)有人侵權(quán)了，才想起來申請專利保護(hù)，但這時候手工藝作品因為已經(jīng)公開而失去新穎性，無法獲得專利授權(quán)。三是創(chuàng)造性障礙，專利的創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，發(fā)明有突出的實質(zhì)特點或者顯著的進(jìn)步，就是說這些工藝品或者其創(chuàng)作方法要具備先進(jìn)性和獨創(chuàng)性，才能申請專利保護(hù)。四是實用性障礙，專利的實用性就是指發(fā)明或者實用新型能夠創(chuàng)造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果，就是說這些工藝品或者其創(chuàng)作方法要具備使用價值，但是有的手工藝作品往往只具備觀賞性，甚至有的只有短暫的觀賞價值，比如雪雕工藝、糖人等，如果申請專利保護(hù)，不但要申請方法專利，還要申請外觀設(shè)計專利，以保護(hù)其形狀、圖案及色彩或其組合。

3.2 手工藝作品及創(chuàng)作的《商標(biāo)法》保護(hù)

3.2.1 《商標(biāo)法》保護(hù)的優(yōu)點。工藝美術(shù)作品使用商標(biāo)制度保護(hù)不要求作品本身具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，只要設(shè)計的商標(biāo)具備一定的可識別、有顯著性即可，因此，商標(biāo)制度對手工藝作品及創(chuàng)作具有許多優(yōu)勢。一是商標(biāo)的在先權(quán)保護(hù)，商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)上采用的，用于區(qū)別商品或服務(wù)來源的，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征的標(biāo)志，是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物;我國《商標(biāo)法》第三十一條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，該條所說的在先權(quán)利是指，在注冊商標(biāo)申請人提出注冊商標(biāo)申請以前，他人已經(jīng)依法取得或者依法享有并受法律保護(hù)的權(quán)利;在先權(quán)利既包括在先商標(biāo)，也包括其他在先權(quán)利，不論是現(xiàn)代手工藝作品，還是傳統(tǒng)手工藝作品，都可以用申請注冊商標(biāo)的形式，來保護(hù)這些創(chuàng)作產(chǎn)品和作品。二是商標(biāo)的綜合性保護(hù)，按照我國現(xiàn)行的商標(biāo)管理制度，現(xiàn)代和傳統(tǒng)手工藝作品不但可以依托普通商標(biāo)保護(hù)，還可以用證明商標(biāo)、集體商標(biāo)、地理標(biāo)志等形式進(jìn)行綜合性保護(hù)，準(zhǔn)確合理使用這些商標(biāo)形式，可以有效打出手工藝作品綜合保護(hù)的“組合拳”，利用商標(biāo)的排他性功能，實現(xiàn)手工藝作品的良好信譽和商業(yè)價值。三是地理標(biāo)志保護(hù)，地理標(biāo)志又稱原產(chǎn)地標(biāo)記，是指標(biāo)示出某商品來源于某一地域內(nèi)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或其他特征，主要與該地理來源相關(guān)聯(lián)的一種標(biāo)志;地理標(biāo)志具有集體性和共有性，是基于商品產(chǎn)地的自然條件和生產(chǎn)者的集體智慧而形成的，是歸產(chǎn)地生產(chǎn)者和經(jīng)營者集體共有的一種權(quán)利;另外，地理標(biāo)志還具有永久性，其他知識產(chǎn)權(quán)形式如專利、商標(biāo)和著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)都有時間性限制，而地理標(biāo)志則沒有時間性的限制要求，一般可以永續(xù)存在;對于區(qū)域性非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和現(xiàn)代及傳統(tǒng)手工藝作品的保護(hù)，采用地理標(biāo)志保護(hù)，是再恰當(dāng)不過了。

3.2.2 《商標(biāo)法》保護(hù)的難點。手工藝作品的商標(biāo)制度保護(hù)與其他知識產(chǎn)權(quán)形式相比，雖然在申請注冊商標(biāo)時，不要求商標(biāo)具有新穎性、創(chuàng)造性和實用性，如果及時續(xù)展還可以無限期使用、有助于品牌價值提升等優(yōu)勢，但現(xiàn)行商標(biāo)法在傳統(tǒng)手工藝領(lǐng)域所發(fā)揮的作用仍然是有限的。一是普通注冊商標(biāo)難以實現(xiàn)跨類別保護(hù)，對于新注冊手工藝作品商標(biāo)，難以阻止其他類別和行業(yè)的注冊和保護(hù)。二是商標(biāo)只保護(hù)相應(yīng)的商品及創(chuàng)作作品本身，而難以對手工藝作品創(chuàng)作的方法進(jìn)行保護(hù)，有些制作工藝作品的方法有的是需要保密的，不能用申請專利保護(hù)，只能用商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。三是對于“在先權(quán)利”保護(hù)界定有時難以確定，對于哪些權(quán)利是“在先權(quán)利”，存在不可預(yù)測性。四是地理標(biāo)志對傳統(tǒng)手工藝的保護(hù)作用未能獲得充分發(fā)揮，地理標(biāo)志的多頭管理仍未完全改革到位，雖然地理標(biāo)志證明商標(biāo)和地理標(biāo)志產(chǎn)品及原產(chǎn)地標(biāo)記的保護(hù)職能合并到了新組建的市場監(jiān)督管理部門，但農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志的管理職能仍然在農(nóng)業(yè)農(nóng)村部門。

3.3 手工藝作品及創(chuàng)作的《著作權(quán)法》保護(hù)

3.3.1 《著作權(quán)法》保護(hù)的優(yōu)點。按照《著作權(quán)法》和《著作權(quán)法實施條例》對“作品”的定義是“指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力勞動成果”。手工藝作品符合著作權(quán)對“作品”的定義描述，受著作權(quán)保護(hù)。其優(yōu)點有，一是手工藝作品本身享有著作權(quán)，二是手工藝作品創(chuàng)作者的設(shè)計圖紙、制作模型、設(shè)計方案等享有著作權(quán);三是手工藝作品創(chuàng)作者為作品拍攝的視頻、圖片、繪制的美術(shù)作品等享有著作權(quán);四是手工藝作品創(chuàng)作者，或者有約定的第三人為創(chuàng)作作品所做的介紹、著作、錄音錄像等衍生作品享有著作權(quán)。

3.3.2 《著作權(quán)法》保護(hù)的難點。著作權(quán)法可以為手工藝作品的創(chuàng)作提供一定的保護(hù)，但是保護(hù)力度和范圍也有一定的局限性。主要表現(xiàn)在：一是保護(hù)范圍有限，著作權(quán)只保護(hù)手工藝“作品”，而不能保護(hù)傳統(tǒng)手工藝本身和傳承人，更無法保護(hù)制作手工藝品所必須的輔助工具及材料，對于有些手工藝作品可能因缺乏“獨創(chuàng)性”要求，致使一些傳統(tǒng)手工藝作品保護(hù)受到一定限制;二是保護(hù)效力對于手工藝作品創(chuàng)作的集體權(quán)利，存在一定的困難，在一定的區(qū)域內(nèi)，對于作品的再次創(chuàng)作（鄰接權(quán)）和獨立創(chuàng)作的非傳統(tǒng)手工藝作品，在界定是否為集體權(quán)利時，往往存在較大爭議和不確定性;三是不能對為創(chuàng)作工藝作品而創(chuàng)造的特殊設(shè)備、獨特工具、配方材料等創(chuàng)新產(chǎn)品提供保護(hù)。

3.4 手工藝作品及創(chuàng)作的《反不正當(dāng)競爭法》保護(hù)

《反不正當(dāng)競爭法》有人稱之為“兜底法”，就是說，在常用的專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法三個知識產(chǎn)權(quán)形式的主要法律無法實現(xiàn)完整和充分保護(hù)時，可以適用反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行司法調(diào)整。運用反不正當(dāng)競爭法的基本原則，對司法實踐中的一些具體知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)則涵蓋不到的領(lǐng)域可以得到補(bǔ)充完善，實際上起到授權(quán)司法機(jī)關(guān)進(jìn)行創(chuàng)造性司法活動的功能，賦予法官更多的讓度裁量權(quán)。反不正當(dāng)競爭法中對于商業(yè)秘密的保護(hù)，是其最大的亮點之一，一些不宜公開的技術(shù)方法，就不適合專利法保護(hù)，而商業(yè)秘密保護(hù)，是一個較為合適的保護(hù)方案。我國《反不正當(dāng)競爭法》對“商業(yè)秘密”作出如下定義：“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”因此，手工藝作品的創(chuàng)作方法中一些不為人所知的制作流程、特殊原料配方、制作的專用工具、制作專有技術(shù)等都是生產(chǎn)經(jīng)營中的不為公眾所知的實用技術(shù)或方法，都可以用商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，只要保密工作做的好，不會受時間限制，可以永久享有獨占權(quán)利和利益。

4 結(jié)語

手工藝作品及其創(chuàng)作，對于弘揚中華民族傳統(tǒng)文化、維持一脈相承的中華文明具有重要意義。其別出心裁的設(shè)計、獨特新穎的技巧、出人意料的想象、匠心獨具的手法，深受廣大人民群眾喜愛。不斷提升全社會的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，維護(hù)創(chuàng)新創(chuàng)造者的合法權(quán)益，以保護(hù)促創(chuàng)新，進(jìn)一步傳承、弘揚和發(fā)展祖國優(yōu)秀的文化基因。對于手工藝作品及其創(chuàng)作方法的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，可以根據(jù)其權(quán)利形式訴求，選擇一種或者多個知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)組合，進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，最大限度保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益，為手工藝作品及其創(chuàng)作權(quán)利人以更大的智慧創(chuàng)新空間和更多的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)手段。

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