一、前言

21世紀(jì)無疑已經(jīng)是人類科技經(jīng)濟(jì)爆發(fā)式快速增長的一個(gè)新時(shí)代，第三次世界科技工業(yè)革命以來，人們創(chuàng)造了科技的同時(shí)，科技也服務(wù)于人類日常生活的各個(gè)領(lǐng)域，改變了人類的生活方式和工作模式。移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)分享經(jīng)濟(jì)工作模式是當(dāng)代互聯(lián)網(wǎng)條件下企業(yè)運(yùn)用“互聯(lián)網(wǎng)+”分享經(jīng)濟(jì)思維的嶄新市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展工作模式。隨著我國互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的迅速興起，經(jīng)濟(jì)的區(qū)域一體化，全球化的快速發(fā)展，傳統(tǒng)的交易逐步走向電子化、在線網(wǎng)絡(luò)化、虛擬化，與之呼應(yīng)的共同點(diǎn)是，電子商務(wù)合同日益廣泛的普及和運(yùn)用。其有別于傳統(tǒng)的合同，同屬于電子合同該互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)術(shù)語的一個(gè)本質(zhì)意義概念，同時(shí)，在電子合同的成立與契約的訂立適用的程序中又充分表現(xiàn)其自身的獨(dú)有特性，有別于其他傳統(tǒng)電子商務(wù)合同的特殊性。電子合同適應(yīng)著當(dāng)代互聯(lián)網(wǎng)電子商務(wù)的高速發(fā)展，服務(wù)于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時(shí)對相關(guān)法律的制定及其完善和適用提出更進(jìn)一步的理論要求。本文從對電子商務(wù)合同的發(fā)展產(chǎn)生歷史背景、基本特征、實(shí)踐效果及其中的相關(guān)法律適用等問題進(jìn)行分析來全面地認(rèn)識和理解電子商務(wù)合同這一互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的產(chǎn)物。最后提出了對電子合同制度體系構(gòu)建完善的一些相關(guān)意見和建議。

二、產(chǎn)生背景

20世紀(jì)90年代以來，隨著全球經(jīng)濟(jì)和電子商務(wù)快速地發(fā)展，國際與區(qū)域間的各種經(jīng)濟(jì)沖突和摩擦逐漸增多，法律上的沖突也日益增多，在經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮下，國際社會(huì)通過公認(rèn)的國際經(jīng)濟(jì)法律和規(guī)范制度來處理和解決經(jīng)濟(jì)爭端，引導(dǎo)世界經(jīng)濟(jì)全球化活動(dòng)的順利發(fā)展及有序推進(jìn)。1996年12月16日，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)第85次會(huì)議全體代表大會(huì)審議通過《電子商務(wù)示范法》，該法是全球第一個(gè)統(tǒng)一的關(guān)于電子商務(wù)合同的法律。在國內(nèi)，《中華人民共和國電子簽名法》正式頒布和通過，作為第一部國內(nèi)電子商務(wù)合同相關(guān)法律的頒布和實(shí)施，為國內(nèi)第一個(gè)電子商務(wù)合同的正式誕生和電子商務(wù)孕育發(fā)展提供了肥沃的法律制度和經(jīng)濟(jì)土壤。2014年-2016年，“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮再次席卷了全球，基于該項(xiàng)信息技術(shù)的活躍，電子商務(wù)合同以現(xiàn)代信息技術(shù)的應(yīng)用為基礎(chǔ)和載體，以改變傳統(tǒng)的合同關(guān)系形式的信息化為基本依托，搭乘經(jīng)濟(jì)信息全球化浪潮迎來了高速經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史黃金期。

三、電子合同概述

1.電子合同概念

電子商務(wù)合同指的是雙方或者其他多方當(dāng)事人之間通過各種電子信息網(wǎng)絡(luò)，以電子文件等形式達(dá)成的有關(guān)設(shè)立、變更、終止的財(cái)產(chǎn)性民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律協(xié)議，又稱之為電子商務(wù)協(xié)議或者合同。是反映了雙方或者其他多方的一種共同意見或者表示一致的法律服務(wù)行為。通過一個(gè)電子的脈沖信號來直接傳遞信息，不再以簡單的紙張為其原始憑證，而只是一組簡單的電子信息。

2.電子合同特征

（1）合同訂立主體的虛擬化

由于傳統(tǒng)電子訂立合同的數(shù)據(jù)線上性特點(diǎn)，實(shí)體化的訂立合同主體以電子合同數(shù)據(jù)的實(shí)體化形式表達(dá)出來呈現(xiàn)虛擬化的訂立合同特征。電子合同區(qū)別于傳統(tǒng)訂立合同的實(shí)體化訂立，是雙方通過當(dāng)事人見面通過協(xié)商或者會(huì)談最終雙方達(dá)成合意或者訂立撤銷合同的面對面溝通方式，電子訂立合同由于訂立合同的雙方可能見不到面，通過網(wǎng)絡(luò)或者在線溝通形式而無法擬定撤銷合同。這也容易導(dǎo)致造成社會(huì)現(xiàn)實(shí)中一些可能被撤銷的合同效力存在不確定性，甚至可能使無效的合同出現(xiàn)，為了有效規(guī)避這一法律問題，合同的締約方也可能需要第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)及時(shí)介入這一工作來幫助達(dá)到對當(dāng)事人身份和資格的確認(rèn)和求證。

（2）訂立環(huán)境不再實(shí)體化

訂立環(huán)境的不同得益于信息技術(shù)的發(fā)達(dá)，締約雙方即使相隔千里也可以依托于電子脈沖進(jìn)行合同訂立。告別傳統(tǒng)的實(shí)體環(huán)境的桎梏，跨越時(shí)間、空間的局限，以極大的便利性促進(jìn)電子商務(wù)活動(dòng)順利開展。

（3）訂立形式的多樣性

以電子化數(shù)據(jù)的形式直接存載于電子網(wǎng)絡(luò)的系統(tǒng)，擺脫了傳統(tǒng)的紙質(zhì)書面電子化的各種客觀信息形式要求;qq，we chat，e-mail等電子網(wǎng)絡(luò)聊天工具以及鍵盤可以代替筆紙。電子網(wǎng)絡(luò)合同是優(yōu)于紙質(zhì)電子化合同的，不僅關(guān)鍵在于電子合同能大量地節(jié)省合同的打印、快遞、存儲(chǔ)和財(cái)務(wù)管理等環(huán)節(jié)的成本，更重要的在于紙質(zhì)合同在進(jìn)行電子化后，能大幅程度地提升交易的效率，降低了交易成本，優(yōu)化了資源的合理配置。

（4）合同的風(fēng)險(xiǎn)和不穩(wěn)定性

電子合同的訂立具備一定的便捷、高效特點(diǎn)的同時(shí)，也帶來了一系列的風(fēng)險(xiǎn)問題。傳統(tǒng)紙質(zhì)合同是以送達(dá)、收到合同的方式保證運(yùn)輸過程中的安全保密，及時(shí)發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容是否存在泄露的情況，對內(nèi)容的安全性存在把控力。而電子數(shù)據(jù)的傳輸，存在被攔截、篡改、秘密泄露的可能性，風(fēng)險(xiǎn)控制成本較高，操作具備技術(shù)門檻，合同訂立存在風(fēng)險(xiǎn)和安全系數(shù)問題。

（5）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的變化

電子與合同實(shí)體法律的關(guān)系中，當(dāng)事人除了一般的特殊合同實(shí)體法律的關(guān)系，還有當(dāng)事人在電子合同這一特殊的合同實(shí)體法律形式下產(chǎn)生的特殊合同實(shí)體法律的關(guān)系，例如數(shù)字簽名、電子簽名，以及由于該文第四個(gè)特征而直接產(chǎn)生的當(dāng)事人信息公開披露的義務(wù)、隱私權(quán)利和保密義務(wù)等。

3.電子合同成立與效力的認(rèn)定

（1）成立時(shí)間

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第26條第1款后段的規(guī)定，做出成立承諾的時(shí)間是電子合同正式成立的時(shí)間。因此準(zhǔn)確地找出特殊情況電子合同承諾正式生效的成立時(shí)間、地點(diǎn)是進(jìn)一步確定特殊情況電子合同的成立承諾生效時(shí)間的一個(gè)重要關(guān)鍵。除了這些一般性的法律規(guī)定，需要仔細(xì)地參照電子合同的形式分類，不同的法律形式來對特殊情況下諾成合同的電子合同成立承諾生效時(shí)間、地點(diǎn)進(jìn)行了辨析。需要考慮特殊的諾成合同、要式合同等不同電子合同的形式以及是否遵從電子合同雙方的約定，特殊情況法律的規(guī)定要求進(jìn)一步確定特殊情況的電子合同成立承諾生效時(shí)間。

（2）成立地點(diǎn)

由于電子合同突破了時(shí)間和空間維度的局限性，考慮到締約方有可能暫時(shí)租用電子系統(tǒng)網(wǎng)站的服務(wù)器的情況，采用傳統(tǒng)的合同對其成立地點(diǎn)的一般確定的規(guī)則，顯然不能夠符合實(shí)際的要求和情況，不利于合同糾紛的有效解決和電子合同的有效履行?！堵?lián)合國國際合同使用電子通信公約》對營業(yè)地作了許多相關(guān)的規(guī)定：“一方當(dāng)事人訂立合同所用信息系統(tǒng)的支持設(shè)備和技術(shù)的所在地，以及其他當(dāng)事人可以進(jìn)入該信息系統(tǒng)的地方，都不是營業(yè)地?！甭?lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》就數(shù)據(jù)合同基礎(chǔ)電文的直接發(fā)出地點(diǎn)和數(shù)據(jù)電文收到的地點(diǎn)分別作出了明確的規(guī)定。除非法律另有規(guī)定或協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以營業(yè)地發(fā)件當(dāng)事人和營業(yè)地收件人的聯(lián)系營業(yè)所在地名稱視為其數(shù)據(jù)電文發(fā)出和直接收到的地點(diǎn)：電子合同如一個(gè)營業(yè)地收件人多于一個(gè)，應(yīng)以與任何基礎(chǔ)電文交易當(dāng)事人具有最密切直接聯(lián)系的營業(yè)所在地名稱為準(zhǔn)，如無任何的基礎(chǔ)電文交易，則以主要的營業(yè)地名稱為準(zhǔn);電子合同如沒有收件人的營業(yè)地，則以慣常的居住地為準(zhǔn)。電子合同傳統(tǒng)一般營業(yè)地確認(rèn)的規(guī)則已經(jīng)不再僅僅適用于電子商業(yè)合同對其成立地點(diǎn)的一般確認(rèn)，兼顧考慮到傳統(tǒng)的營業(yè)地確認(rèn)規(guī)則與最密切的聯(lián)系營業(yè)地原則的適用的具有現(xiàn)實(shí)性、靈活性，筆者認(rèn)為，當(dāng)下特殊規(guī)則也是適應(yīng)交易行為統(tǒng)一引導(dǎo)的最佳適用的法律淵源。

（3）效力認(rèn)定

①雙方當(dāng)事人具備了相應(yīng)的民事行為的能力。該文先前提到，電子合同具有主體隱蔽而虛擬的特征，電子訂立的環(huán)境，雙方無法面對面協(xié)商交流，因此容易出現(xiàn)當(dāng)事人行為能力與簽訂合同不對等的情況，產(chǎn)生效力待定，無效合同。但鑒于對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的適應(yīng)和促進(jìn)的概率，堅(jiān)持要求行為能力的絕對性，過于機(jī)械化，極易降低效率，不符合民商法中私法自治，鼓勵(lì)市場交易的內(nèi)核要求。筆者認(rèn)為虛擬環(huán)境下，不需要當(dāng)事人具備絕對真實(shí)的完全民事行為能力，借助第三方電子平臺(tái)的資料，補(bǔ)全資料并依托網(wǎng)絡(luò)載體對信息進(jìn)行流暢交換，達(dá)到合同的訂立，符合要約承諾的程序訂立要求，即可認(rèn)定為雙方達(dá)成締約流程，電子合同成立。

②意思表示真實(shí)。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第3條的規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方”。無論在合同實(shí)體還是虛擬的，締約人或第三方都不允許可以通過或借由合同主體的隱蔽性對締約人或當(dāng)事方的利益進(jìn)行威脅，欺詐而使其他當(dāng)事人做出任何有違真意的任何意思或者表示。

③遵守我國法律的強(qiáng)制性，效力性的法律有關(guān)規(guī)定;根據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條各款規(guī)定的針對具有視為無效強(qiáng)制性基本合同的各種情形，違背損害國家和人民集體的重大公共利益，違背公共秩序良俗，以及其他情形違反黨和國家有關(guān)行政法律和國家工商行政監(jiān)督管理部門法規(guī)的強(qiáng)制性合同文件各項(xiàng)規(guī)定的視為無效強(qiáng)制合同，視為無效強(qiáng)制合同。

④電子簽名;根據(jù)《電子簽名法》第14條的規(guī)定，“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有相同的法律效力”可以得知一般電子合同締約中，除非雙方主體事先達(dá)成特殊約定，電子簽名為電子合同的生效要件。

四、電子合同在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)浪潮下適用的法律問題

1.電子數(shù)據(jù)的證據(jù)性問題

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第116條明確規(guī)定：“電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的信息。存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定?！钡诙l電子介質(zhì)的合同以存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的數(shù)據(jù)和文件為主要依托，以電子合同的形式訂立、成立、履行、糾紛或者仲裁等訴訟程序中，電子數(shù)據(jù)貫穿電子商務(wù)合同的始終。由此，電子數(shù)據(jù)儼然成為電子合同經(jīng)濟(jì)糾紛中最為直接、全面的證據(jù)。探討具有一定的證據(jù)能力和資格，證明其能力的電子文件和數(shù)據(jù)尤為重要。法庭組織辯論雙方對于證據(jù)的三性特征展開了質(zhì)辯的環(huán)節(jié)，通常我們稱之為“質(zhì)證”，在法律學(xué)理上稱為“三性質(zhì)證”的模式。

（1）證據(jù)合法性

證據(jù)的合法性主要包括合同實(shí)體與其程序的合法性。實(shí)體合法的條件包括，合同的內(nèi)容不能違背任何國家的利益和社會(huì)的利益，不能違反國家相關(guān)法律強(qiáng)制性的規(guī)定，具備推動(dòng)電子商務(wù)合同正式成立的要件。第二是程序上的取證合法性，需要注意的是，網(wǎng)絡(luò)時(shí)代形成了販賣電子數(shù)據(jù)的黑色產(chǎn)業(yè)鏈，隱私權(quán)泄露等問題。為了有效解決杜絕該類互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)個(gè)人信息安全泄露亂象，《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》第四十二條明確規(guī)定，“任何互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的主體運(yùn)營者和其他個(gè)人組織不得隨意非法泄露、篡改、毀損其在網(wǎng)上直接收集的任何一類個(gè)人信息;未經(jīng)被個(gè)人信息直接收集者的明確同意，不得向他人隨意泄露或者隨意提供其他的個(gè)人信息，然而個(gè)人信息保護(hù)與電子數(shù)據(jù)的調(diào)查取證產(chǎn)生了悖論。綜合現(xiàn)狀，存證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人事先訂立存證協(xié)議，確立個(gè)人信息保護(hù)權(quán)利的邊界和效力問題。若存證協(xié)議中沒有當(dāng)事人事先同意取證披露信息，則存證機(jī)構(gòu)需要對披露信息進(jìn)行加密，保護(hù)當(dāng)事人隱私。

（2）證據(jù)真實(shí)性與客觀性

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十條規(guī)定，“質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性，針對證據(jù)證明力有無以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說明與辯駁?！笨陀^性，即為全面、真實(shí)地反映事實(shí)，不篡改數(shù)據(jù)，不展示虛假證據(jù)。最為真實(shí)地清晰還原了事件的動(dòng)態(tài)和全貌。數(shù)據(jù)分析主要依托于客觀事實(shí)，不由民事雙方主體的意愿而改變。調(diào)查取證時(shí)，不得為個(gè)人利益而改變電子數(shù)據(jù)記錄。

（3）證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

證據(jù)關(guān)聯(lián)性為電子數(shù)據(jù)的證明力問題。對于傳統(tǒng)的證據(jù)關(guān)聯(lián)性問題該文不過多贅述，而電子數(shù)據(jù)以現(xiàn)代電子媒介為載體，需要注重電子數(shù)據(jù)存留證據(jù)與當(dāng)事人主體身份的聯(lián)系，以及當(dāng)事人行為的關(guān)聯(lián)性。關(guān)注電子數(shù)據(jù)傳播主體的確定性、數(shù)據(jù)的發(fā)出者、接收者以及行為的歸結(jié)主體，達(dá)到事實(shí)和主體的對應(yīng)，增強(qiáng)與代證事實(shí)的直接聯(lián)系。

2.電子合同管轄權(quán)的確認(rèn)

合同的具體成立時(shí)間和地點(diǎn)，與發(fā)生的合同糾紛，法院的管轄范圍等法律適用問題密切相關(guān)。《中華人民共和國合同法》第34條明確規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)，采用電子意思表示形式訂立合同的收件人的主要營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主要營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另有約定的從其約定?！蔽覀兛梢杂纱说弥覈?dāng)事人采取合同成立的地點(diǎn)“到達(dá)主義”，將行為人地點(diǎn)與合同成立地點(diǎn)巧妙聯(lián)系，確認(rèn)特殊情況的電子合同管轄權(quán)歸屬。

五、完善制度分析

（1）法律制定層面。完善合同效力問題，發(fā)展電子代理人制度，引導(dǎo)格式條款內(nèi)容訂立，規(guī)范電子簽名制度，保障電子合同擬定的規(guī)范、順暢，推動(dòng)電子交易的便捷、高效。

（2）社會(huì)層面。促進(jìn)民事主體電子商務(wù)觀念不斷更新，企業(yè)間加強(qiáng)對專業(yè)人員進(jìn)行培訓(xùn)，國際非政府組織發(fā)展完善，制定統(tǒng)一電子合同規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，國家間加強(qiáng)合作促進(jìn)電子合同市場的蓬勃發(fā)展。

六、結(jié)語

電子合同市場作為新興領(lǐng)域，依托互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的高速騰飛，在近十年蓬勃發(fā)展。為跨國、跨區(qū)域的電子經(jīng)濟(jì)提供了法律行為的支持。然而，電子合同的法律完善、觀念普及、權(quán)利保障方面仍然有極大的提升空間?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)下，電子合同的普及已是大勢所趨。

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作者簡介：楊薇鈺（2000.06- ），女，漢族，本科生，吉林大學(xué)法學(xué)院