楊家鋼 李金瑩

銀行保函又稱銀行信用保證書、銀行保證書等，即銀行作為保證人向受益人開立的保證文件。保函被保證人未向保函受益人盡到約定義務(wù)時，則由銀行承擔(dān)保函中所規(guī)定的相關(guān)責(zé)任。銀行保函其實是一種擔(dān)保方式，既可以減少企業(yè)的資金占用，又可以解決合同雙方相互不信任的問題，使得交易順利完成。

一、銀行保函管理現(xiàn)狀

很多訂單式生產(chǎn)的企業(yè)，單個項目往往涉及的金額較大，履約周期較長，并且經(jīng)常發(fā)生合同報價變動、工藝調(diào)整、圖紙修改、確認等反復(fù)工作及不確定因素。原則上企業(yè)希望盡早得到合同預(yù)付款、提貨款和質(zhì)量保證金等款項，以加快企業(yè)的資金流動與周轉(zhuǎn)。因企業(yè)嚴格控制欠款發(fā)貨情況，所以關(guān)鍵任務(wù)就在于發(fā)貨后款項的回收，但一般買方應(yīng)支付給企業(yè)發(fā)貨后的款項均不附帶利息及其他拖欠款項的懲罰性條件，以至于收款難度較大，雖然企業(yè)有充足的現(xiàn)金流支撐，但項目款項的及時回籠也是保證項目盈利的重要環(huán)節(jié)，以作為持續(xù)經(jīng)營發(fā)展的保障。企業(yè)將銀行保函作為與買方簽訂銷售合同的支撐條件，可以在一定程度上提升企業(yè)的資信，成為買方信任企業(yè)能夠嚴格履行合同約定的籌碼。買方把接受銀行保函作為支付企業(yè)貨款的必備前提條件，憑借銀行信用擔(dān)保替代資金形式的各類保證金，大大節(jié)約了企業(yè)的資金成本，減少了相關(guān)資金的占用。所以銀行保函被越來越多的企業(yè)廣泛使用。

（一）銀行保函主要業(yè)務(wù)類型

1.投標保函。投標保函一般指銀行應(yīng)投標方申請向招標人做出的保證承諾，開標后，保函即時生效，投標保函的金額一般為投標報價的5%-10%或某一個固定金額，有效期一般是等于投標有效期，具體視招標文件而定。

2.履約保函。履約保函是指擔(dān)保銀行接受合同銷售方或承包方的委托，為發(fā)包方或業(yè)主出具的保證承包商全面履行合同義務(wù)的書面保證。履約保函的金額一般是訂單合同金額的5%～10%。有效期在保函中明確規(guī)定，一般會要求在訂單合同簽訂之后的特定期限內(nèi)開出，終止日一般為項目完工驗收日，或視具體情況而定。

3.預(yù)付款保函。指擔(dān)保人（銀行）根據(jù)申請人（合同中的預(yù)收款人）的要求向受益人（合同中的預(yù)付款人）開立的，保證一旦申請人未能履約，或者未能全部履約，將在收到受益人提出的索賠后向其返還該預(yù)付款的書面保證承諾。一般在合同生效后、設(shè)備發(fā)貨前提交， 金額與預(yù)收款方收到的預(yù)付款等額，或為設(shè)備金額的一定比例，通常為10%-60%不等，視合同約定而定。有效期一般到最后一批設(shè)備交付后15-30天。

4.質(zhì)量保函。質(zhì)量保函是指銀行應(yīng)賣方申請， 向買方保證， 在訂單交貨并由第三方檢驗機構(gòu)出具質(zhì)檢報告證明符合相關(guān)質(zhì)量標準規(guī)范后，在合同約定的質(zhì)量保證期內(nèi)，發(fā)生質(zhì)量問題又拒絕更換或維修，銀行將受理買方索賠，按照保函約定承擔(dān)保證責(zé)任。保函金額通常是合同金額的5%-10%，有效期一般是到質(zhì)保期結(jié)束后15-30 天。在實際業(yè)務(wù)中，買方通常會在合同中約定將一定比例的款項在質(zhì)保期結(jié)束后支付給企業(yè)， 如果產(chǎn)品質(zhì)保期較長，企業(yè)通常為達到在不付出質(zhì)押金的前提下而收回尾款的目的，而選擇開立質(zhì)量保函給買方。

（二）銀行保函的增長趨勢

銀行保函在訂單式生產(chǎn)企業(yè)的投標簽約、履約、質(zhì)保等各個環(huán)節(jié)中被廣泛應(yīng)用。很多訂單式生產(chǎn)的大企業(yè)簽定的合同涉及的金額較大，履約周期較長，所以買方按照項目進度支付貨款的同時， 就要求由銀行作為擔(dān)保人保障買方在合同中的利益。以銀行保函替代貨幣資金形式的保證金，使企業(yè)有機會支出最少的財務(wù)費用及占用最小的回籠資金，且能夠補充后續(xù)投入及開發(fā)新項目，并完整履行對買方的義務(wù)。

（三）銀行保函收費標準

企業(yè)合作的銀行不同，收費標準及方式也各有特色。一般是以季度為期間進行計費，如中國銀行與光大銀行。收費標準按年計算的是中信銀行。但在實際操作中一般換算為按天計算，并在保函開立之日一次性扣除。

基于訂單式生產(chǎn)的業(yè)務(wù)流程，合同買方或受益人為保障自身權(quán)利，使其合同順利完成，預(yù)防賣方企業(yè)違約風(fēng)險，一般都要求賣方企業(yè)提供以四大行作為擔(dān)保人的銀行保函。這就形成銀行保函業(yè)務(wù)數(shù)量在訂單式企業(yè)中占比越來越高，保證總金額越來越多，銀行保函業(yè)務(wù)中存在的問題與風(fēng)險也就越來越多。

二、銀行保函業(yè)務(wù)管理中存在的問題及風(fēng)險

（一）保函格式中存在的問題及風(fēng)險

在與客戶簽訂基礎(chǔ)合同時，通常都是客戶憑借在交易中的買方主導(dǎo)地位，出于維護自身利益的目的而提出不利于企業(yè)的保函條款。而企業(yè)作為銷售方，營業(yè)人員通常急于與客戶簽訂合同而忽視了保函格式中存在的潛在風(fēng)險。主要有以下幾點。

1.設(shè)備合同或安裝合同未明確約定銀行保函類型，往往將履約保函與預(yù)付款保函不作明確區(qū)分，甚至有時會將質(zhì)量保函與預(yù)付款保函混淆;履約保函與預(yù)付款保函混淆。這種情況的存在，明顯不利于企業(yè)面對訴訟時的抗辯，增加敗訴風(fēng)險。

2.銀行保函金額占合同總價比率過高，這會增加企業(yè)的財務(wù)費用，并且將加大賠付金額的風(fēng)險。

3.銀行保函有效期要求過長，未嚴格明確發(fā)貨周期或工程周期，導(dǎo)致有些履約保函在訂單完工交付后相當(dāng)長的時間內(nèi)還繼續(xù)有效，或預(yù)付款保函在合同約定批次的訂單運抵現(xiàn)場后仍未過有效期。有時在保函格式中未明確有效期限、失效條款或各期限條款含糊不清，這些均會導(dǎo)致敞口風(fēng)險產(chǎn)生。

4.合同買方要求企業(yè)開立以非合同當(dāng)事人為受益人的銀行保函，這樣的保函實際擴大了擔(dān)保范圍，因此將面臨不必要的遭受索賠的風(fēng)險。

5.銀行保函格式中個別意義表述模糊，或受益人為減小索賠難度而刻意減少關(guān)鍵詞匯或語句的使用，如“正本原件”等字眼，及“需買方開戶行確認”等條件語句，該類條款可以降低了單據(jù)條件，給受益人惡意索賠提供了一定空間，給企業(yè)增加了賠付風(fēng)險。

（二）保函注銷管理中存在的問題及風(fēng)險

保函注銷是保函業(yè)務(wù)流程的最后環(huán)節(jié)，關(guān)系到銀行與企業(yè)之間保函責(zé)任的解除問題，也關(guān)系到企業(yè)授信額度的占用問題。在實際業(yè)務(wù)中銀行保函可注銷的前提具體可歸納為兩類：一是保函自動到期;二是保函受益人向銀行出具了類似解除擔(dān)保人責(zé)任的確認函及企業(yè)遞交了保函注銷申請書。雖然各企業(yè)有與客戶直接對接的營業(yè)人員，但是不重視對銀行保函正本的跟蹤和回收工作，甚至不了解保函解除責(zé)任函，并且缺少相關(guān)制度方面的約束。

如果銀行保函正文中未注明“無論保函正本是收回，到期均告失效”等條款，即使保函已經(jīng)到期，無論合同是否履行完畢，仍然會存在被索賠的風(fēng)險。

三、銀行保函風(fēng)險管理建議

（一）保函流程管理建議

1.事前審核。在簽訂合同之前，企業(yè)應(yīng)加強審查合同中有關(guān)保函格式的條款，并讓合作銀行幫忙審核，確保保函文本公平、公正、合理。營業(yè)部門應(yīng)嚴格審查客戶及項目的資信情況，對競標或參建項目的客戶資產(chǎn)、發(fā)展?jié)摿晚椖抠Y金來源等進行綜合分析和評級，掌握項目整體運作情況，從源頭上把控風(fēng)險。

合理選擇保函開立銀行。開具保函不僅需要占用企業(yè)授信額度，有些約定有明顯瑕疵的保函還需提供自有資金作為抵押才能開立，并且銀行按保函金額的一定比例收取手續(xù)費。所以選擇業(yè)務(wù)能力強大、金融服務(wù)定價合理的商業(yè)銀行，也可減少企業(yè)財務(wù)費用。

2.事中控制。企業(yè)應(yīng)嚴格控制合同履約流程各個環(huán)節(jié)操作的合規(guī)性，保證認真履行了各個環(huán)節(jié)的合同義務(wù)并保留履約證據(jù)。在合同執(zhí)行和溝通過程中，應(yīng)盡量采用書面形式，且所有涉及書面的文件必須經(jīng)項目負責(zé)人蓋章、簽字確認，以避免日后遭受惡意索賠而無法提供有利證據(jù)。

嚴格審查各個合同的銀行保函申請資料，若發(fā)現(xiàn)銀行保函格式、有關(guān)條款和有效期等與合同約定有差異，應(yīng)及時與營業(yè)人員、客戶、銀行等溝通，積極協(xié)商銀行保函爭議條款并努力達成一致，規(guī)避風(fēng)險。

3.事后跟蹤。每月及時跟進銀行保函有效期到期情況，通知業(yè)務(wù)部門及時收回到期銀行保函正本原件，并及時辦理銀行保函注銷手續(xù)，解除企業(yè)擔(dān)保責(zé)任。

企業(yè)收到保函索賠通知時，首先，應(yīng)認真分析對方索賠原因，與保函受益人保持溝通，力爭消除雙方誤解，促使受益人放棄索賠請求。其次，要求擔(dān)保銀行嚴格審查對方的索賠文件，以有效期內(nèi)的保函正本原件，經(jīng)對方開戶行銀行確認后，銀行才能合理謹慎地履行賠償義務(wù)。再其次，以受益人為被告提起訴訟，并申請訴前或訴訟財產(chǎn)保全措施，請求法院裁定擔(dān)保銀行暫停保函項下賠付;當(dāng)保函為從屬保函時，待合同糾紛解決后，視生效判決或裁定結(jié)果決定最終是否賠付，以避免給企業(yè)和擔(dān)保銀行造成經(jīng)濟損失。

（二）完善企業(yè)銀行保函管理制度

雖然大多數(shù)企業(yè)都有制定關(guān)于銀行保函的管理制度如《保函保證金管理制度》，但在實行過程中有些規(guī)定并未完全執(zhí)行或執(zhí)行力度不夠。所以企業(yè)應(yīng)根據(jù)經(jīng)濟、法律環(huán)境及企業(yè)自身業(yè)務(wù)的變化不斷更新相關(guān)管理制度，以明確各企業(yè)各部門責(zé)任。

綜上所述，銀行保函業(yè)務(wù)是企業(yè)日常經(jīng)營活動中必不可少的一個環(huán)節(jié)，其中所承載的風(fēng)險也會隨法律及自身經(jīng)營環(huán)境的變化而變化，企業(yè)必須要加大對銀行保函業(yè)務(wù)的關(guān)注度，充分利用各方資源，不斷完善銀行保函業(yè)務(wù)處理流程，不斷改進相關(guān)管理制度，以合理控制風(fēng)險，以最大限度保障企業(yè)合法權(quán)益。

（作者單位：日立電梯（中國）有限公司? ? 廣東培正學(xué)院）