【摘 要】 在墮胎法中，除了人們普遍關(guān)注的婦女權(quán)利和胎兒權(quán)利間的保護(hù)與沖突問題外，統(tǒng)治家階級的意志、國家的權(quán)力也在其中起到了決定性的作用。從中國古代到近現(xiàn)代再到現(xiàn)代，因統(tǒng)治階級意志的不同體現(xiàn)了不同的時代印記。統(tǒng)治階級通過國家權(quán)力將自己意志滲透到國家法律，逐步形成了極具鮮明的中國特色的墮胎法律。

【關(guān)鍵詞】 中國 墮胎法 統(tǒng)治階級 意志 權(quán)利 權(quán)力

一、前言

墮胎作為一種客觀行為存在于社會生活中，它是一場關(guān)于生命的抉擇。我們難以單純的從一個角度出發(fā)，對墮胎這種行為進(jìn)行評價。因為它不僅僅是一個簡單存在的社會現(xiàn)象，其還涉及到了道德、倫理、法律、人權(quán)等問題。還是一場權(quán)利之間的對弈，道德與法律間的碰撞。世界各國因國家統(tǒng)治階級的意志的不同，在墮胎這一問題的法律規(guī)定上呈現(xiàn)出了較大的差異。從中國墮胎立法的變遷來看，國家權(quán)力的滲透無處不在，其制定、修改和廢除都與當(dāng)時的統(tǒng)治階級意志密切相關(guān)。

二、在中國古代墮胎法律中的體現(xiàn)

在中國古代，統(tǒng)治者在治理國家中多以“德”為標(biāo)榜，漢朝時期采用罷黜百家獨尊儒術(shù)，使得儒學(xué)成為中國社會中的正統(tǒng)思想。在唐朝法律中更是將儒家禮教融合到了極致，在唐律疏議名例中寫到：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”。儒家綱常倫理道德禮教在法律中適用是統(tǒng)治階級意志的表現(xiàn)，是為了更好維護(hù)其統(tǒng)治。對于婦女自己墮胎的行為在通常意義上雖會遭遇人們議論、責(zé)備，但不會遭到法律的懲罰的，而因他人行為導(dǎo)致婦女墮胎違背了儒家學(xué)說中的仁義道德，不符合統(tǒng)治者的統(tǒng)治期望，所以統(tǒng)治階級必將通過國家權(quán)力運用法律禁止這類行為的發(fā)生。在《唐律疏議》規(guī)定中將母親被毆后，在其保辜期內(nèi)，因此而墮胎的，對加害人應(yīng)按徒刑兩年論處，若在保辜期外，子傷死而死，或在保辜期內(nèi)胎落但子尚未形成的，不以兵刃斫射人罪論處而是依照毆傷處理。[1]在宋刑統(tǒng)中注云“其有毆親屬、貴賤等胎落者，各從徒二年上加減之法，皆須以母定罪，不據(jù)子作尊卑。若依胎制刑，或致欺紿，故保辜止保其母，不因子立辜，為無害子之心也。若毆母罪重同折傷科之。假有毆姊胎落，依下文毆兄姊徒二年半，折傷者流三千里”[2]這里體現(xiàn)了統(tǒng)治者所倡導(dǎo)的儒家的尊卑倫理?！对贰ば谭ā分谐涊d：“墮人胎，七十七”[3]，還對官員毆妻致使墮胎的進(jìn)行了專門的規(guī)定，“諸職官毆妻墮胎者，笞三十七，解職，期年后降先品一等，注邊遠(yuǎn)一任，妻離之。”[4]明朝時期，關(guān)于因斗毆導(dǎo)致他人墮胎的行為量刑比前朝法律更重，除了實施二年的徒刑外還要杖八十。同時規(guī)定了孕婦犯罪被拷問，應(yīng)在產(chǎn)后一百日拷?jīng)Q，若官吏在孕婦未產(chǎn)時拷?jīng)Q而導(dǎo)致墮胎的，按照斗傷罪處理，但比照凡人減三等。元、明兩朝關(guān)于墮胎法律的規(guī)定同樣體現(xiàn)了尊卑有序、貴賤有等的思想，屬于統(tǒng)治階級集團(tuán)內(nèi)部的官吏能夠在法律中所享有的特權(quán)。《大清律例》中威逼人致死第七條規(guī)定：“婦人因奸有孕，畏人知覺，與奸夫商謀用藥打胎，以致墮胎身死者，奸夫比照以毒藥殺人知情賣藥者至死減一等律，杖一萬、流三千里。若有服制名分，本罪重于流者，仍照本律從重科斷。如奸婦自請他人買藥，奸夫果不知情，止科奸罪?！盵5]在大清律例關(guān)于墮胎法律中對奸夫幫助墮胎進(jìn)行懲罰，是因為這違背了統(tǒng)治者所希望國民所遵守的倫理秩序。中國古代墮胎法律雖無婦女、胎兒權(quán)利保護(hù)的意識，但因為統(tǒng)治階級對儒家思想的極大認(rèn)同，使得法律在一定程度上對婦女、胎兒進(jìn)行保護(hù)，統(tǒng)治階級意志在墮胎法律保護(hù)中起到了很大的作用。

三、在中國近代墮胎法律中的體現(xiàn)

清末修憲開始了中國法律近代化的進(jìn)程，當(dāng)時的西方國家認(rèn)為中國的法律太過殘酷，清政府為挽救統(tǒng)治危機，獲得西方國家的支持，開始移植西方法律。清末民國時期的中國墮胎法完全繼承了西方墮胎法精神，這是與當(dāng)時統(tǒng)治階級意志相符合的。清末統(tǒng)治階級想挽救統(tǒng)治危機，民國時期統(tǒng)治階級想要建立一個像西方一樣的民主共和國家，這都決定了這一時期的法律會以西方法律為藍(lán)本，而將墮胎入罪也是必然，因為西方法律深受神學(xué)宗教的影響。在西方宗教神學(xué)思想中認(rèn)為“人的生命是上帝創(chuàng)造的，從精子和卵子結(jié)合成孕的那一刻起生命就開始了，生命進(jìn)程的全過程都應(yīng)受到保護(hù)，任何用人工干預(yù)懷孕的做法都是違反上帝意志的不道德行為，墮胎則是兇殺行為，是違反了‘勿殺生的誡命?！盵6]

為此，清末沈家本在“修訂法律大臣沈家本等奏進(jìn)呈《刑律（總則）草案》折”中寫道了將墮胎列為犯罪的理由，他認(rèn)為“墮胎之行為，戾人道，害秩序，損公益，本案故效歐美日本各國同例，擬以適當(dāng)之罰則?！?而1907年的《刑律草案》作為中國最早的一部將墮胎犯罪進(jìn)行專章規(guī)定的法律，開啟了墮胎法的近代化進(jìn)程。此時的墮胎法并未繼承中國古代關(guān)于墮胎的相關(guān)法律規(guī)定，而是完全移植西方的墮胎法律?！缎搪刹莅浮分袎櫶プ飳⒎缸镏黧w規(guī)定為孕婦自己和他人。這里的“他人”不僅包括行為的實施者還包括幫助者，并且不會因為被害人承諾而免于處罰。從犯罪的行為上來看，墮胎罪包括自行墮胎的行為和他人施加暴力、脅迫或詐術(shù)致使墮胎的行為。從犯罪的形態(tài)上來看，墮胎罪的既遂和未遂都要受到法律的處罰。從刑種來看，該罪處罰的刑種包括：徒刑、拘留、罰金、褫奪公權(quán)之全部或一部?！缎搪刹莅浮纷鳛橐M(jìn)西方墮胎法的開山之作，在婦女權(quán)利和胎兒權(quán)利保護(hù)問題上，完全體現(xiàn)西方墮胎法的精神，在此兩種權(quán)利發(fā)生沖突時，法律傾向于保護(hù)胎兒的權(quán)利，這是此前中國法律中未曾有過的現(xiàn)象。《修正刑律草案》、《欽定大清刑律》、北洋政府時期《暫行新刑律》其墮胎罪的規(guī)定在體例、結(jié)構(gòu)、內(nèi)容上都大致承襲《刑律草案》中墮胎罪的規(guī)定，只是在條文的順序有所調(diào)整，在量刑上有所變化。1915年《修正刑法草案》仍然是以《刑律草案》為藍(lán)本制定，只是在內(nèi)容進(jìn)行較大的修改。其中將原來法律墮胎罪中的“或處罰金”改為了“并科或易科罰金”，擴大了罰金的適用范圍;將墮胎之罪中的“褫奪公權(quán)”的適用作出了限制，規(guī)定只有在犯罪人犯墮胎罪被宣告二等至四等有期徒刑才適用有期褫奪公權(quán);將“醫(yī)師、產(chǎn)婆、藥劑師、藥材商”墮胎罪專條調(diào)整為“第343條的第二款”，其原因在《修正刑法草案理由書》中寫道是因為這樣有利于條文的翻檢。1918年《刑法第二次修正案》中關(guān)于墮胎罪的規(guī)定無論是條文的內(nèi)容還是體例結(jié)構(gòu)上都發(fā)生了不小的變化?！缎谭ǖ诙涡拚浮穳櫶プ镎碌臈l文由原來的七條變?yōu)榱宋鍡l，但從整體上看條文的分布更加合理，結(jié)構(gòu)更加清晰，教唆孕婦墮胎、介紹墮胎及其方法、物品的行為列入了墮胎罪的范圍，又以墮胎為業(yè)者往往危害更深，但原條文不能涵蓋此類犯罪主體，增加營利犯作為墮胎罪的犯罪主體。1918年《刑法第二次修正案》繼續(xù)繼承西方墮胎法的精神，嚴(yán)格處罰墮胎行為，不存在免責(zé)情形，將宣傳墮胎方法等行為列入犯罪，使得胎權(quán)保護(hù)的極端化傾向加重，嚴(yán)重忽視了婦女在墮胎這一行為上所擁有的選擇權(quán)。1919年《改定刑法第二次修正案》除第312條第一款法定刑變?yōu)橐荒暌韵峦猓c《刑法第二次修正案》中關(guān)于墮胎罪的規(guī)定基本一致。南京國民政府時期，1928年《中華民國刑法》與《刑法第二次修正案》中墮胎罪條文并無差別。1933年《中華民國刑法修正案初稿》只是在《刑法第二次修正案》的基礎(chǔ)上改變了一些條款的法定刑，增加未受婦女之囑托或未得其承諾使之墮胎，從而導(dǎo)致婦女死亡或重傷的加重情形。1934年的《中華民國刑法修正案》則完全照搬1933年《中華民國刑法修正案初稿》中墮胎罪的內(nèi)容。從1918年到1934年的墮胎法律的規(guī)定仍然是絕對的墮胎犯罪規(guī)定，從內(nèi)容上來看，墮胎法律并無較大的發(fā)展。1935年《中華民國刑法》為絕對、僵化、極端的中國近代墮胎法帶來了一絲改變，其在1934年《中華民國刑法修正案》的基礎(chǔ)上，增加了婦女因疾病或其它防止生命上危險而墮胎的免刑情形。但總體來說，在統(tǒng)治階級意志的影響下，從清末到民國以來的關(guān)于墮胎的法律規(guī)定都體現(xiàn)了以“胎權(quán)”保護(hù)為核心，在婦女權(quán)利與胎兒權(quán)利發(fā)生沖突時，法律幾乎站在胎兒權(quán)利保護(hù)這一邊，這是完全移植西方法律的結(jié)果。雖然清末民國時期建立了較為完善的墮胎法律制度，但當(dāng)時的社會中的墮胎之風(fēng)卻不因墮胎法的出現(xiàn)消退的趨勢，反而還越演越烈。

四、在中國現(xiàn)代墮胎法律中的體現(xiàn)

新中國成立后，中國共產(chǎn)黨作為統(tǒng)治階級，出于對我國的人口增長過快的擔(dān)憂，將計劃生育政策便作為一項基本國策寫入憲法中，在法律中對于墮胎的具體問題并未作出明確的規(guī)定。在計劃生育政策影響下，計生部門為完成國家的計生任務(wù)，強制大量的超生婦女進(jìn)行墮胎，這是國家權(quán)力強行介入婦女選擇權(quán)的體現(xiàn)。1953年中央政府頒布了“避孕和人工流產(chǎn)條例”，墮胎在中國成為合法行為。因中國社會中深受“不孝有三，無后為大”的思想影響，為了傳宗接代，傳統(tǒng)的沒有文化的中國婦女，特別是偏遠(yuǎn)山區(qū)的農(nóng)村婦女，在得知其所懷女孩時，大多數(shù)會選擇墮胎。墮胎的事例大量存在，導(dǎo)致社會結(jié)構(gòu)和人口問題產(chǎn)生。1994年出臺的《中華人民共和國母嬰保健法》和2001年頒布的《中華人民共和國人口和計劃生育法》中都規(guī)定“禁止非醫(yī)學(xué)需要的選擇性別墮胎”。2002年發(fā)布的《關(guān)于禁止非醫(yī)學(xué)需要的胎兒性別鑒定和選擇性別的人工終止妊娠的規(guī)定》，第六條規(guī)定：“經(jīng)診斷，確需終止妊娠的，由實施機構(gòu)為其出具醫(yī)學(xué)診斷結(jié)果，并通報縣級人民政府計劃生育行政部門?！钡谄邨l規(guī)定：“符合省、自治區(qū)、直轄市人口與計劃生育條例規(guī)定生育條件，已領(lǐng)取生育服務(wù)證，擬實行中期以上（妊娠14周以上）非醫(yī)學(xué)需要的終止妊娠手術(shù)的，需經(jīng)縣級人民政府計劃生育行政部門或所在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府、街道辦事處計劃生育工作機構(gòu)批準(zhǔn)，并取得相應(yīng)的證明。已領(lǐng)取生育服務(wù)證，未經(jīng)計劃生育行政部門批準(zhǔn)擅自終止妊娠的，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府、街道辦事處或縣級人民政府計劃生育行政部門應(yīng)當(dāng)給予批評教育;在未確認(rèn)事實前，暫不批準(zhǔn)再生育的申請。”第十七條規(guī)定：“醫(yī)療保健機構(gòu)和計劃生育技術(shù)服務(wù)機構(gòu)的工作人員非法為他人進(jìn)行胎兒性別鑒定或選擇性別的終止妊娠手術(shù)的，由衛(wèi)生行政部門或計劃生育行政部門，根據(jù)《中華人民共和國人口與計劃生育法》、《中華人民共和國母嬰保健法》、《中華人民共和國母嬰保健法實施辦法》和《計劃生育技術(shù)服務(wù)管理條例》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，予以處理，構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任?！币虼?，我國法律對于墮胎除采取性別墮胎絕對禁止這一規(guī)定外，妊娠14周以上非醫(yī)學(xué)需要的終止妊娠手術(shù)的需經(jīng)批準(zhǔn)。這樣既保護(hù)婦女的選擇權(quán)為核心，又在一定程度上兼顧了對胎兒的保護(hù)。這是我黨以人為本的執(zhí)政理念的體現(xiàn)，在較大程度上平衡了胎兒權(quán)利保護(hù)與婦女權(quán)利保護(hù)之間的沖突。從新中國成立到現(xiàn)在，我國墮胎法律經(jīng)歷“廢除了墮胎罪，允許墮胎自由”、“計劃生育、獨生子女政策”、“開放二胎”三個階段。國家權(quán)力在墮胎相關(guān)立法中起著絕對的領(lǐng)導(dǎo)地位，墮胎法律的內(nèi)容隨著統(tǒng)治階級的意志改變而改變，而這樣的統(tǒng)治階級意志的改變則是我黨根據(jù)國情的變化而作出的。

五、結(jié)論

中國墮胎法律的發(fā)展主要經(jīng)歷了古代、近現(xiàn)代、現(xiàn)代三個時期。不同時代的墮胎法律呈現(xiàn)出不同的特點，并帶有鮮明的時代印記。從沒有婦女、胎兒權(quán)利的意識到以胎權(quán)保護(hù)為核心，再到婦女權(quán)利與胎兒權(quán)利之間的良好平衡，充分體現(xiàn)出統(tǒng)治階級意志的變化、發(fā)展。同時，婦女權(quán)利、胎兒權(quán)利、國家權(quán)力始終貫穿于墮胎法律問題中，如何平衡這三者之間的關(guān)系，統(tǒng)治階級意志就顯得尤為重要了。在中國現(xiàn)代墮胎相關(guān)法律中，統(tǒng)治階級利用國家權(quán)力將自己的意志介入到婦女、胎兒權(quán)利問題中通過國情變化來控制國家權(quán)力介入的多少來達(dá)到權(quán)利的相對平衡的模式，為以西方為代表主張墮胎非法的國家在平衡婦女和胎兒權(quán)利保護(hù)上提供了一個良好范例和解決途徑。

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[6] 羅肇鴻、王懷寧主編，資本主義大辭典，人民出版社1995版，1096頁.

作者簡介：廖俊文（1994.4—），女，四川省成都市雙流區(qū)四川大學(xué)法律史專業(yè)研究生。