外派參股公司高管履職存在的問題及建議

梁新鴻

[摘要]外派參股項目高管履職盡責(zé)意義重大，監(jiān)管不力將會造成投資損失。本文針對外派參股項目高管履職存在的問題提出相關(guān)建議，以期強化和改善參股項目管理。

[關(guān)鍵詞]參股項目 ? ?監(jiān)管 ? ?外派高管 ? ?履職盡責(zé)

股權(quán)投資管理一直是企業(yè)風(fēng)險管控的重中之重。某大型企業(yè)集團甲公司僅境內(nèi)股權(quán)投資項目超過1000項、原始投資額近1500億元，其中參股項目占股權(quán)投資項目55%、參股項目原始投資額占原始投資額67%。在合資合作項目中，參股方屬于小股東，處于非主導(dǎo)地位，依據(jù)合資合作協(xié)議（合同）和公司章程（以下簡稱投資協(xié)議），派出董事、監(jiān)事、高管（以下簡稱外派高管）參與合資公司經(jīng)營管理，擁有監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)，享受投資收益。參股方外派高管履職盡責(zé)意義重大，關(guān)系到參股方合法權(quán)益保障，監(jiān)管不力將會造成投資損失。

一、外派高管履職存在的問題

（一）“三會”未正常運行比例高，部分外派高管未能正常履職

參股項目的股東會、董事會、監(jiān)事會未正常運行占66%，主要表現(xiàn)為：投資協(xié)議存在先天缺陷，重大事項未經(jīng)董事會、股東會審定，實際控制方個人、經(jīng)理辦公會越權(quán)行使董事會甚至股東會權(quán)利，監(jiān)事會未正常運行，外派高管未能正常履職，監(jiān)管不到位造成小股東利益受損。比如，乙合資公司原董事長兼總經(jīng)理婁某2016年重刻公司財務(wù)印章、簽訂虛假借款合同轉(zhuǎn)移資金1.45億元，隨意減免借款方利息400余萬元，購買5000萬元工藝技術(shù)包未經(jīng)審查認可就一次性付款等;甲公司提議召開臨時股東會要求糾正，但股東會未能形成決議。由于乙公司投資協(xié)議中缺少股東審計條款，乙公司監(jiān)事會也未能發(fā)揮作用，導(dǎo)致監(jiān)督失靈，因資金短缺而停擺，甲公司在乙公司投資存在沉沒風(fēng)險。

（二）部分外派高管重大事項未報告，任職形同虛設(shè)、履職不到位

按規(guī)定外派參股項目高管遇有重大事項要及時向母公司報告（重大事項指重大對外擔保、訴訟仲裁等），實際上外派高管未報告重大事項占46%。比如，丙合資公司法定代表人黃某擅自以丙公司名義對外簽訂7份擔保書，2017年丙公司土地被司法強制拍賣，拍賣款9800余萬元全部用于償還擔保涉及的個人和第三人債務(wù)等。盡管甲公司外派到丙公司1名公司經(jīng)理、2名董事、2名監(jiān)事，丙公司公章也由甲公司外派高管保管，但直到案發(fā)才得知丙公司對外擔保，造成甲公司應(yīng)對被動。部分外派高管任職形同虛設(shè)，如甲公司外派到丁合資公司高管對LNG進貨價格監(jiān)管不到位，部分LNG氣源由合資方關(guān)聯(lián)企業(yè)供應(yīng)，未通過招投標、詢比價等競爭方式選擇供應(yīng)商，據(jù)測算，2017年至2019年5月丁公司效益流失100余萬元。

（三）部分外派高管委托責(zé)任不明，弱化了對母公司投資權(quán)益的保護

母公司未與外派參股項目高管簽署委托責(zé)任書，未明確其任職期限、工作目標、職責(zé)權(quán)利、違約責(zé)任等，導(dǎo)致外派高管權(quán)責(zé)不明確，如甲公司未結(jié)合實際明確外派戊合資公司高管的履職要求，外派高管的責(zé)任也未事先約定，戊公司建設(shè)項目共有土地證、用地規(guī)劃、安全和環(huán)境預(yù)評價等115個行政審批手續(xù)未辦理，未批先建可能會被處罰，影響項目的投用和甲公司的投資收益。部分外派參股項目高管為兼職，未能到合資公司正常履職，如甲公司未與外派己合資公司高管簽署委托責(zé)任書，推薦的總經(jīng)理也長期不到位，己公司違規(guī)投資3座加氣站被關(guān)停等，對甲公司投資權(quán)益造成不利影響。外派參股項目高管更換頻繁不利于有效履職，如2015—2018年甲公司外派至庚合資公司高管共7人，已調(diào)整4人，任職時間最長不足2年、最短8個月。

（四）合資公司經(jīng)營業(yè)績好壞與外派高管績效獎勵相關(guān)度較低，不利于提高外派高管履職的積極性

合資公司經(jīng)營業(yè)績好壞關(guān)系到股權(quán)投資是否保值增值，但合資公司經(jīng)營成果如何與外派高管績效獎金掛鉤，部分單位的制度規(guī)定不夠明確;相反部分單位規(guī)定不允許外派高管依據(jù)合資公司薪酬制度取得薪酬，客觀上助長了合資公司經(jīng)營成果好壞與外派高管無關(guān)的想法。比如，甲公司對外投資損失8000余萬元，項目投資回報率-18%，但外派高管按甲公司派出單位統(tǒng)一規(guī)定的標準正常發(fā)放薪酬;某項目持續(xù)多年虧損，甲公司投入上百億，每年份額虧損數(shù)億元，但項目經(jīng)營成果與外派高管的績效考核關(guān)系不大。

二、相關(guān)建議

（一）完善投資協(xié)議，促進“三會”規(guī)范運行是外派高管正常履職的基礎(chǔ)

投資協(xié)議是保護小股東權(quán)益最直接、最根本的依據(jù)，也是外派高管行使職責(zé)權(quán)利的依據(jù)。完善投資協(xié)議，多爭取高管崗位、列明股東審計條款，保障小股東經(jīng)營知情權(quán)。規(guī)范公司治理，詳細規(guī)定股東會、董事會、監(jiān)事會的職責(zé)及權(quán)限，確保實用、可操作。健全“三會”議事規(guī)則，重大事項必須按程序提請股東會、董事會審定，重要審批實行聯(lián)簽，杜絕個人決策、經(jīng)理辦公會決策取代董事會、股東會的決議，對于長期不能正常履職的外派高管要及時更換。小股東要充分行使監(jiān)督權(quán)利，對股東會、董事會決議執(zhí)行情況、高管履職、公司財務(wù)、關(guān)聯(lián)交易協(xié)議等要定期檢查，以保護小股東利益不受大股東侵害。

（二）加強外派高管管理，提高履職能力是做好股權(quán)投資監(jiān)管的根本

小股東要嚴格按投資協(xié)議向合資公司委派高管，做好換屆選舉，對高管到期或缺員要及時進行補充選派。盡管是小股東，母公司人力資源部門要完善委派手續(xù)，明確外派高管的工作目標、職責(zé)權(quán)限、違約責(zé)任等。每年年初外派高管要提出績效目標以及實現(xiàn)目標擬采取的工作措施，報母公司批準。完善股權(quán)管理制度，差異化控股單位與參股單位管理，重大事項必須及時報告;區(qū)分重大事項的報批與報備，防止控制過度降低工作效率。外派高管要督促合資公司完善內(nèi)控制度，充分行使小股東經(jīng)營參與權(quán)、知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，加強業(yè)務(wù)監(jiān)督和問題整改，防止不作為帶來的小股東利益損失。外派高管要定期回母公司述職述廉，參加母公司組織的培訓(xùn)，提高履職能力，減少監(jiān)管失控的風(fēng)險。

（三）強化外派高管責(zé)任，必要時訴諸法律是保護小股東權(quán)益的重要手段

外派高管要履職盡責(zé)，在重大經(jīng)營決策中切實維護母公司的合法權(quán)益，重大事項必須及時向母公司報告。對于大股東利用控股地位隱瞞其他股東，通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤、亂擔保、亂融資等嚴重損害小股東利益的行為，外派高管要充分履行職責(zé)，做好調(diào)查，查清事實真相并取得證據(jù)，據(jù)理力爭，必要時采取法律手段保護小股東權(quán)益;對重大事項未及時報告、在重大決策中未盡職維護母公司權(quán)益的外派高管要嚴肅問責(zé)。

（四）改進薪酬及考核制度，加大考核成果運用是促進外派高管履職盡責(zé)的內(nèi)在驅(qū)動因素

為維護母公司利益并保障外派高管安心工作，外派高管薪酬待遇標準可按總體“孰高”原則選擇在母公司或合資公司發(fā)放，但事先要明確約定。吃、住、行等異地生活必備，如果合資公司沒有安排費用則由母公司予以制度化安排。完善績效考核制度，激勵外派高管切實履行好職責(zé);績效考核主要包括工作實績和履職表現(xiàn)兩部分，工作實績主要依據(jù)履職的合資公司年度經(jīng)營成果的完成情況，履職表現(xiàn)重點考核母公司安排任務(wù)的完成情況;考核指標設(shè)置要切實可行，考核公式設(shè)計要體現(xiàn)出合資公司經(jīng)營成果的重要性，考核結(jié)果要與績效獎金掛鉤，確保外派高管責(zé)權(quán)利一致。

（作者單位：中國石油化工集團公司，郵政編碼：100728，電子郵箱：xhliang.sipc@sinopec.com）