中華傳統(tǒng)法律文化與依法治國研究

◇ 文/內(nèi)蒙古社會主義學(xué)院 劉曉霞

自從人類用雙手開始創(chuàng)造性的勞動、用人類特有的靈性發(fā)出思考后，人類就在不斷改造客觀世界的同時不斷地探索人類的主觀世界，這樣就逐漸形成了哲學(xué)思想、倫理道德、宗教信仰、風(fēng)俗習(xí)慣等一系列維系道德人心、維持一定社會秩序的精神規(guī)范，更創(chuàng)造了博大精深、義理精微的法律文化?？梢赃@樣說，在人類創(chuàng)造的以上諸種精神文化成果中，法律文化是一種極為奇特的社會現(xiàn)象。作為一項人類的精神成果，法律文化往往集中反映了人類在認(rèn)識自身、調(diào)節(jié)社會、謀求發(fā)展的各個階段中的思想和行動。

一、中華傳統(tǒng)法律文化的內(nèi)涵及其表現(xiàn)特征

中華文化，又稱為華夏文化、漢文化，是指以中原文化為基礎(chǔ)而經(jīng)過不斷演化、發(fā)展而形成的中國特有文化。其經(jīng)歷了千年以上的時間演變，經(jīng)歷了中國各大古代文明長期相互影響與相互融合的歷史過程。中華文化是世界上最古老的文明之一，也是世界上持續(xù)時間最長的文明。法律文化作為中華文化的一部分，是隨著國家與法的產(chǎn)生而產(chǎn)生的，作為社會意識的一種形式，法律文化是社會經(jīng)濟基礎(chǔ)的直接、集中反映，具有鮮明的階級性。中國傳統(tǒng)法律文化的發(fā)源可以追溯到我國原始社會的堯舜禹時期，歷經(jīng)數(shù)千年的發(fā)展，其內(nèi)容博大精深，具有鮮明的中華文化的特征。

（一）在認(rèn)知結(jié)構(gòu)上，將犯罪與人性惡，將法律與刑罰聯(lián)系在一起思考。在古代中國人的觀念中，刑就是法。法家的商鞅認(rèn)為，法治之所以必要，更主要的原因在于法治是基于人性特點而可能采取的最好的治國手段。他認(rèn)為“好利惡害”是人的天然本性。他說：“民之性，饑而求食，勞而求逸，苦則索樂，辱則求榮，此民之情也……故民生則計利，死則憂民，民利則所出，不可不重也?！比艘簧γβ德?，總想富貴，這種想法只有到死才能停止：“民之欲富貴也，共闔棺而后止?！边@種追求富貴和財富的好利本性不僅存在于一般人，即使有名的圣君也不能例外：“一兔走，百人逐之……堯舜禹湯如鶩焉而逐之?！闭怯捎凇叭松泻脨海拭窨芍我?。人君不可以不審好惡。好惡者，賞罰之本也。夫人情好爵祿而惡刑罰，人君設(shè)二者以御民之志，而立所欲焉”。在商鞅看來，好利惡害的本性人皆有之，這種人性，自古以來都是這樣，并且不可改變，因此，不能用所謂的仁義道德、教化來治理國家，只能實行法治。

儒家的董仲舒認(rèn)為，善惡二性的表現(xiàn)是因人而異的，他把人的品性分為三等，即所謂“圣人之性”、“中民之性”和“斗筲之性”。他說：“圣人之性，不可以名性。斗筲之性，又不可以名性。名性者，中民之性?！笔ト酥允翘焐纳菩裕敷庵允翘焐膼盒?，都是不可改變的，因此，都不可以叫做性。只有中民之性，可以叫做性。中民之性可以為善，也可以為惡，關(guān)鍵在于教化。他把中民之性比作原始材料，把“善”比作加工后的成品。為政必須“以教化為大務(wù)”，把教化置于首位，當(dāng)教化不能奏效時，再使用刑罰。

（二）在心態(tài)結(jié)構(gòu)上，強調(diào)“禮法合一”、“德主刑輔”。禮與法的相互滲透與結(jié)合，構(gòu)成了中華傳統(tǒng)法律文化最本質(zhì)的特征?！岸Y”字在殷商時期已經(jīng)出現(xiàn)，其起源于祭祀。“禮治”的基本原則是“尊尊”與“親親”。“尊尊”的要求是小宗服從大宗，下級貴族忠于上級貴族而不許犯上作亂?！坝H親”的要求是父慈、子孝、兄友、弟恭。不管什么人，只要不慈、不孝、不友、不恭，既是禮之所禁，也為刑所不容。這就叫做“出于禮，入于刑”?？鬃訌摹岸Y”與“仁”結(jié)合的思想出發(fā)，特別重視“德”的作用，主張“為政以德”。他說：“為政以德，譬如北辰，居其所而眾星拱之。”禮德與刑罰相比，孔子強調(diào)的是禮德而不是刑罰。他說：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且格?！庇谜詈托塘P這種強制手段來治民，只能使人民暫時免于犯罪，卻不能使人民感到犯罪可恥；只有以禮德為治，才能使人民有羞恥之心，而從內(nèi)心歸服?？鬃涌偸菑娬{(diào)道德教化，主張以德為主，以刑為輔，這就是他首倡的“德主刑輔”說。

董仲舒很重視吸取秦王朝滅亡的教訓(xùn)，他向漢武帝提出“更化”的主張，其基本精神就是強調(diào)教化，主張用“仁德”代替嚴(yán)刑。不過，在德與刑兩手之中，董仲舒主張以德為主，以刑為輔，先德而后刑。他說：“刑者，德之輔，”“教，政之本也；獄，政之末也。其事異域，其用一也，不可以不相順?！彼麖娜寮业膫鹘y(tǒng)思想出發(fā)，主張“明德慎罰”，主張“厚其德而簡其刑”，反對“刑戮妄加”和“誅殺無罪”。

（三）在評價結(jié)構(gòu)上，主張息事寧人，平爭止訟?！跋⒃A”思想之所以產(chǎn)生主要是受儒家思想的影響。我們知道儒家思想的創(chuàng)立者主要是孔子，他是中國歷史上一位偉大的教育家和杰出的思想家。他提出的以倫理為核心，以“禮治”、“德治”、“人治”相結(jié)合的一套主張，對中國古代的法律文化的發(fā)展有著深遠的影響。與西方法律更加強調(diào)個人權(quán)利的保護與重視訴訟權(quán)利的行使不同的是，儒家思想更加強調(diào)整體的和諧，而往往忽視個體的權(quán)利。儒家思想所追求的整體和諧要求人們在發(fā)生沖突時不要明辨是非，而是要盡量化解當(dāng)事人之間的矛盾和糾紛。儒家主張，在與倫理道德相比時，法律始終是處在次要地位的，所以要以“禮治”作為解決糾紛的主要手段?？鬃泳驮f過：“聽訟，吾猶人也。必也使無訟乎”。由此可見，儒家并不主張人們在發(fā)生糾紛時對簿公堂，互撕臉皮，而是通過道德教化這樣一種方式來使當(dāng)事人達成自行和解的道德品質(zhì)，以此來達到“息訟”或“無訟”的境界。受此影響，中國古代社會在立法、司法上特別強調(diào)“重義輕利”。這里的“義”是指倫理綱常；“利”其實是指個人權(quán)益。而反映在立法上則表現(xiàn)為對個人權(quán)益的漠視；反映在司法上表現(xiàn)為法官對糾紛作出裁判時要更多的考量倫理道德，尤其要保證倫理關(guān)系優(yōu)于財產(chǎn)關(guān)系，以此來達到最高的司法價值取向——“無訟”和秩序和諧。

（四）從法律行為模式結(jié)構(gòu)看，傳統(tǒng)法律文化把培養(yǎng)集體導(dǎo)向的人作為一個基本目標(biāo)。法律行為模式是指在相同法律文化的影響下，大多數(shù)人在相同的情境下會做出同樣的事情。人們在行為時首先考慮的外界的文化標(biāo)準(zhǔn)、社會對自己的期望、別人的議論、大多數(shù)人的行為方式，個人只有接受了社會認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)才不會被認(rèn)為是越軌分子而受到法律的制裁。在西方社會中，法律文化鼓勵個人在廣泛的范圍內(nèi)自由地決定自己的行為，自主地安排個人生活，這種選擇和安排是以個人為導(dǎo)向，也就是說，行為人首先考慮的是個人的利益、個人的價值和個人的興趣。而在中國傳統(tǒng)法律文化中，主張以國家利益為本位，強調(diào)皇權(quán)至上，權(quán)大于法，法律受權(quán)力的支配和制約，是實現(xiàn)君主專制的工具。首先，在立法上，法自君出，君主為最高的法權(quán)淵源，“朕即國家”、“朕即法律”；其次，在司法上，行政長官監(jiān)理司法，司法與行政合一；最后，在法律結(jié)構(gòu)體系上，中國傳統(tǒng)法律文化表現(xiàn)為公法與私法不分，訴訟法與實體法不分，以刑法為核心的單一、封閉的法律體系。

二、中華傳統(tǒng)法律文化存在的根源追溯

（一）經(jīng)濟層面——自給自足的農(nóng)耕生產(chǎn)方式

經(jīng)濟基礎(chǔ)決定上層建筑。經(jīng)濟基礎(chǔ)不僅決定上層建筑的產(chǎn)生，還決定上層建筑的性質(zhì)，決定上層建筑的變革。中國古代的農(nóng)業(yè)主要是小農(nóng)經(jīng)濟。小農(nóng)經(jīng)濟產(chǎn)生于春秋時期，其特點是以家庭為生產(chǎn)、生活的基本單位，精耕細(xì)作；農(nóng)業(yè)和家庭手工業(yè)相結(jié)合；其生產(chǎn)出來的產(chǎn)品用來自己消費或繳納賦稅，是一種自給自足的自然經(jīng)濟?！懊褚允碁樘臁?，“日出而作，日落而息”成為古代中國人的主要生活方式?！皣赞r(nóng)為本”，“重農(nóng)抑商”成為中國古代的基本國策。這種小農(nóng)經(jīng)濟和小生產(chǎn)方式孕育出一種與海洋民族商業(yè)文化熱衷冒險、求華求新所不同的重視民生、崇拜君權(quán)、追求和諧統(tǒng)一、提倡“中庸”穩(wěn)定的文化心理。

（二）政治層面——君主專制的中央集權(quán)

廣闊的地域、分散的小農(nóng)經(jīng)濟和家庭，是集權(quán)與專制政體的基礎(chǔ)。建立在宗法等級關(guān)系上的君主專制中央集權(quán)制度，是中國古代政治制度的重要形式。這種政治制度要求法律文化與之適應(yīng)，因此，確立君主至高無上的權(quán)威和權(quán)力，維持界限分明的官僚等級機構(gòu)和對民眾的控制，即“治國”、“治吏”、“治民”成為傳統(tǒng)法律文化的主要內(nèi)容。

（三）社會層面——宗法家族的社會組織結(jié)構(gòu)

在中國古代，與小農(nóng)經(jīng)濟相適應(yīng)的是以家庭為基本單位，以血緣為紐帶的宗法等級社會關(guān)系。宗法制源于原始社會的父系制家長制，是處理家族內(nèi)部關(guān)系的習(xí)慣準(zhǔn)則，后來與國家政治相結(jié)合，家國一體，君父合一，成為中國古代社會的基本制度和古代法制維護的重要內(nèi)容。它注重君臣、父子、兄弟、夫婦之間的倫常關(guān)系，以“親親”的血緣合同，以“尊尊”的等級差別，強調(diào)大宗對小宗的支配，小宗對大宗的服從，尊長對卑幼的仁愛，卑幼對尊長的侍奉，以及君仁、臣忠、父慈、子孝等等。在這種基礎(chǔ)上形成的傳統(tǒng)法律文化，不僅蒙上了一層溫情脈脈的宗法倫理色彩，而且一直以體現(xiàn)宗法等級的綱常禮義作為中心和指導(dǎo)原則。

（四）意識形態(tài)層面——神權(quán)思想占統(tǒng)治地位

神權(quán)思想是由原始的宗教迷信發(fā)展而來的。在原始社會中，由于生產(chǎn)力低下，人們認(rèn)識世界的能力差，對周圍的事物不能正確地解釋，于是就產(chǎn)生了超自然的力量。進入階級社會后，宗教迷信被打上階級烙印，形成了“君權(quán)神授”、“代天刑罰”說，后來又形成了“以德配天”、“敬天保民”、“明德慎罰”和以宗法思想為核心的“禮治”思想。在這種思想的主導(dǎo)下，中國傳統(tǒng)法律文化最顯著的特征就是國家主義為思想意識的主導(dǎo)，也就是在社會生活與國家生活中堅持重集體輕個人的基本價值取向。

三、中華傳統(tǒng)法律文化對我國依法治國的影響

（一）積極影響

1、執(zhí)法公正、嚴(yán)明的思想

在執(zhí)法方面，中國傳統(tǒng)法律文化素有剛正不阿、執(zhí)法嚴(yán)明的好傳統(tǒng)。諸葛亮“科教嚴(yán)明、賞罰公平”，使部隊“戎陣整齊，賞罰肅而號令明”。在諸葛亮的調(diào)教下，蜀軍以弱抗強，在崇山峻嶺之中來去自如，“進退如風(fēng)”，高度的機動力使蜀軍屢屢掌握戰(zhàn)役的主動權(quán)。包拯執(zhí)法如山、鐵面無私、懲治貪贓枉法的皇親國戚、朝廷要員等，為百姓申冤報仇。海瑞清正廉潔、秉公執(zhí)法。以上的古代人物的做法都和這一傳統(tǒng)一脈相承。他們的事跡，一直為后人稱頌，時至今日，仍然受到到廣大群眾的崇敬與贊揚。這種剛正清廉、秉公執(zhí)法的精神，也是我們堅持全面依法治國不可缺少的。

2、德刑結(jié)合、德主刑輔的思想

以孔子、孟子、荀子為代表的儒家重視道德教化，重視犯罪預(yù)防，主張先富后教、德刑結(jié)合、德主刑輔、刑罪相稱，反對酷刑濫罰、族刑株連和輕罪重罰?？鬃訌摹岸Y”與“仁”結(jié)合的思想出發(fā)，特別重視“德”的作用，主張“為政以德”。禮德與刑罰相比，孔子強調(diào)的是禮德而不是刑罰。用政令和刑罰這種強制手段來治民，只能使人民暫時免于犯罪，卻不能使人民感到犯罪可恥；只有以禮德為治，才能使人民有羞恥之心，而從內(nèi)心歸服。孔子總是強調(diào)道德教化，主張以德為主，以刑為輔，這就是他首倡的“德主刑輔”說。新時代，我們要堅持依法治國與以德治國相結(jié)合就是從這里借鑒來的。我們要使法治和德治在國家治理中相互補充、相互促進、相得益彰，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。

3、“息訟”思想

“息訟”思想之所以產(chǎn)生主要是受儒家思想的影響。與西方法律更加強調(diào)個人權(quán)利的保護與重視訴訟權(quán)利的行使不同的是，儒家思想更加強調(diào)整體的和諧，而往往忽視個體的權(quán)利。儒家思想所追求的整體和諧要求人們在發(fā)生沖突時不要明辨是非，而是要盡量化解當(dāng)事人之間的矛盾和糾紛。這種“息訟”思想其實就是主張通過調(diào)解來解決當(dāng)事人之間的糾紛，這種解決糾紛的方式與對簿公堂相比，有利于迅速解決民間的糾紛，防止社會矛盾的激化，維持社會秩序的穩(wěn)定，推動生產(chǎn)力的發(fā)展。同時由于大量的糾紛得以通過非訴訟的途徑解決，則在客觀上減少了審判機關(guān)的壓力，使審判機關(guān)集中精力處理重大或復(fù)雜的案件，有利于提高訴訟的效率。

4、因時制法、事斷于法的思想

以商鞅、韓非為代表的法家重視法律在治國中的作用，主張因時制法、事斷于法、以法治國，強調(diào)法律的嚴(yán)肅性、統(tǒng)一性和穩(wěn)定性，主張刑無等級、法不阿貴，反對以私害法。這對后世法治理念的形成是有極大意義的。

（二）消極影響

1、人治觀念

雖然以孔子為代表的儒家主張德主刑輔，但與此相適應(yīng)，在對待“人”與“法”上，他重“人”而輕“法”，極力夸大當(dāng)權(quán)者個人的作用，相對來說，貶低法律的作用。他認(rèn)為國家的治亂，全系于當(dāng)權(quán)者是否賢明，而不在于法律制度的好壞和有無。

2、封建等級觀念

中國古代的家庭，始終保持以父權(quán)為中心，以長子繼承權(quán)為中軸的宗法制的特性，家長擁有專制的特權(quán)。這種家長獨裁模式，構(gòu)成了整個封建社會的基礎(chǔ)。封建國家就是一個放大了的家庭，君主就是放大了獨裁家長。儒家為此設(shè)計了君臣、父子、夫婦、兄弟、朋友五倫關(guān)系，后來又提出所謂“三綱”，即君為臣綱、父為子綱、夫為妻綱，規(guī)定為臣、為子、為妻的，必須絕對服從為君、為父、為夫的。于是，整個封建社會，不僅是以家庭為本位，而且被嚴(yán)密地罩上了一張以“三綱五常”為核心，以等級觀念為特色的封建倫理網(wǎng)絡(luò)。

3、特權(quán)思想

中國古代的特權(quán)思想主要表現(xiàn)為官僚特權(quán)，就是官僚依法享有眾多特權(quán)。官員高踞于民眾之上，一貫強行為民作主，實即民之主宰，并按不同級別，在居住、服飾、出行等方面，享受諸多特權(quán)。這種本性野蠻兇殘、專橫暴戾，表面上卻打著儒家仁義道德旗號的特權(quán)專制制度，在處理獄訟，在對百姓進行橫征暴斂時，其濫權(quán)的特性表現(xiàn)得特別露骨和淋漓盡致。對待無權(quán)無勢的平民百姓，官員們可因稍不遂意就無端制造罪名，進行抓捕，而一旦投入監(jiān)牢，又無錢打點，囚犯就會隨時面臨死亡。

4、重刑法、輕民法

與西方法律相比，中國古代法律表現(xiàn)出重刑輕民，民附于刑，諸法合體，民事法律極不發(fā)達的特點。從公元前二世紀(jì)秦朝統(tǒng)一中國始到公元二十世紀(jì)的清朝，歷代王朝的法律都采取以刑為主、刑民不分的編纂形式，即在一部法典中，既包括民事部分，也包括刑法、行政法、商法、訴訟法混合在一起，始終沒有頒布過一部民法典。

5、司法與行政合一，司法從屬于行政

我國歷代司法機關(guān)都是從屬于行政部門的一個分支機構(gòu)，是朝廷的職能部門之一，而不具有獨立性。從地方到中央，司法都是從屬于行政的。在中央，秦漢的廷尉是中央政府的九卿之一，刑部在唐宋明清一直是中央政府的六部之一，但這些司法機關(guān)都要絕對服從皇帝的命令，一般都要受制于丞相、內(nèi)閣等中央行政中樞。而在地方上，司法更是處于行政的從屬地位。

6、義務(wù)本位

古代中國強調(diào)個人對家庭、社會和國家的義務(wù)，在法律條文上多禁止性規(guī)范，而少權(quán)利性規(guī)范，忽略人的獨立人格、自由、尊嚴(yán)和利益。義務(wù)本位無法激起個體守法和護法的主動意愿，其后果就是壓抑了人們的權(quán)利觀念，有礙法律思想的發(fā)展。

四、中華傳統(tǒng)法律文化對依法治國的借鑒

中國特色社會主義建設(shè)進入新時代，面臨新形勢、立足新起點，也為我國法治建設(shè)提供了寶貴的歷史機遇。在十九大報告中，“堅持全面依法治國”，被明確作為十四條新時代堅持和發(fā)展中國特色社會主義的基本方略之一。報告指出：“全面依法治國是中國特色社會主義的本質(zhì)要求和重要保障。必須把黨的領(lǐng)導(dǎo)貫徹落實到依法治國全過程和各方面，堅定不移走中國特色社會主義法治道路，完善以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系，建設(shè)中國特色社會主義法治體系，建設(shè)社會主義法治國家，發(fā)展中國特色社會主義法治理論，堅持依法治國、依法執(zhí)政、依法行政共同推進，堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設(shè)，堅持依法治國和以德治國相結(jié)合，依法治國和依規(guī)治黨有機統(tǒng)一，深化司法體制改革，提高全民族法治素養(yǎng)和道德素質(zhì)?！碑?dāng)前我們在全面推進依法治國、建設(shè)社會主義法治國家時，不能否定中華傳統(tǒng)法律文化對我國現(xiàn)代法治的貢獻，斬斷其與現(xiàn)代法治之間的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。既然傳統(tǒng)法律文化中，既有精華，也有糟粕，我們就應(yīng)該抱著批判繼承的態(tài)度，既反對對古代的東西，不分青紅皂白，一概拿來，兼收并蓄；也反對否定一切的民族虛無主義。要在揭露中揚棄，在批判中吸收。只有這樣才能繼承與發(fā)揚歷史上的法律文化優(yōu)秀成果，為加強社會主義法治建設(shè)，為實現(xiàn)全面依法治國服務(wù)。

（一）立法上要恪守和發(fā)揚傳統(tǒng)法律文化中以民為本、立法為民的理念。要按照黨的十九大部署，推進民主立法。民主立法的關(guān)鍵在于堅持立法為了人民、依靠人民，使立法反映人民的意志、得到人民的擁護。堅持人民有所呼、立法有所應(yīng)，加強與人民群眾生產(chǎn)生活密切領(lǐng)域的立法，用法理呵護百姓幸福生活。拓寬公民有序參與立法途徑，健全立法機關(guān)與社會公眾溝通機制，做到廣察民情、廣納民意、廣聚民智。完善基層立法聯(lián)系點制度，讓立法直達基層、直通群眾、更接地氣。

（二）執(zhí)法上要充分發(fā)揚傳統(tǒng)法律文化中“法治”與“德治”相結(jié)合的傳統(tǒng)。“道之以德，齊之以禮，有恥且格?！敝腥A民族自古以來，為政以德就是對為政者的品德方面的要求。今日中國，評價黨員干部是否合格，守法是必然的要求，而守德也是非常重要的。抓住領(lǐng)導(dǎo)干部這個“關(guān)鍵少數(shù)”，就是要使這個“關(guān)鍵少數(shù)”明大德、守公德、嚴(yán)私德。這里的“明大德”就是要鑄牢領(lǐng)導(dǎo)干部的理想信念、使其在大是大非面前旗幟鮮明，在風(fēng)浪考驗面前無所畏懼，在各種誘惑面前立場堅定?！笆毓隆本褪且I(lǐng)導(dǎo)干部強化宗旨意識，全心全意為人民服務(wù)，恪守立黨為公、執(zhí)政為民理念?！皣?yán)私德”就是要領(lǐng)導(dǎo)干部嚴(yán)格約束自己的操守和行為。

（三）司法上要牢牢守住公正這個生命線，“公之于法”“得乎其中”，重情明理依法，讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義。我們常說，司法是維護社會公平正義的最后一道防線。黨的十八大以來，全國政法機關(guān)按照黨中央部署，深入推進以司法責(zé)任制為重點的司法體制改革，司法質(zhì)量、效率和公信力持續(xù)提升，人民群眾對公平正義的獲得感增強。站在新的歷史起點上，要按照黨的十九大部署，深化司法體制綜合配套改革，全面落實司法責(zé)任制，加快建設(shè)公正高效權(quán)威的社會主義司法制度。

五、總結(jié)

在我國，自古以來就有一種重視歷史的好傳統(tǒng)。唐太宗李世民說：“以銅為鏡，可以正衣冠；以古為鏡，可以知興替；以人為鏡，可以明得失?！比嬉婪ㄖ螄菄抑卫淼囊粓錾羁套兏?，批判繼承中華傳統(tǒng)法律文化，不但可以總結(jié)歷史經(jīng)驗教訓(xùn)，為社會主義法治建設(shè)和實行依法治國服務(wù)，而且也可以增強我們維護社會主義法治建設(shè)的自覺性，讓法治成為全社會的思維方式和行為模式，以此來弘揚社會主義核心價值觀，增強文化自信，讓優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化在新時代煥發(fā)光彩。