聞雁鋒

摘要：現(xiàn)在我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展起步相對(duì)緩慢，商業(yè)秘密的法律保護(hù)還存在諸多不足，文章闡述了現(xiàn)在我國(guó)和美國(guó)在商業(yè)秘密法律人保護(hù)時(shí)的比較以及面臨的問題和挑戰(zhàn)，分析了商業(yè)秘密保護(hù)的缺失對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來(lái)的許多負(fù)面的影響。對(duì)我國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)存在的不足進(jìn)行了探討，進(jìn)一步提出和完善我國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)的建議與措施。

關(guān)鍵詞：商業(yè)秘密;要素;法律;保護(hù);問題

一、我國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)存在的問題和不足

（一）商業(yè)秘密的權(quán)屬性不足

目前，我國(guó)立法對(duì)商業(yè)秘密法律的規(guī)定和描述還不夠明確，立場(chǎng)也不明確，沒有對(duì)所屬權(quán)利的類型作出明確定義。根據(jù)刑法第二部分第七條規(guī)定是把商業(yè)秘密納入進(jìn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵犯罪這一類，但是并沒有對(duì)商業(yè)秘密的具體權(quán)利和性質(zhì)有一個(gè)科學(xué)統(tǒng)一的界定，這無(wú)疑是給商業(yè)秘密的法律保護(hù)增加了重大的局限性和困難。

（二）法律條款規(guī)定存在不完善之處

第一，對(duì)商業(yè)秘密法律人的范圍規(guī)定過(guò)于狹窄，現(xiàn)行立法對(duì)商業(yè)秘密涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的侵權(quán)行為的規(guī)定又是十分有限的。因此，我認(rèn)為法律保護(hù)的主體應(yīng)當(dāng)是商業(yè)秘密的法律人，有相關(guān)的商業(yè)侵權(quán)行為發(fā)生后，我們不僅要保護(hù)好屬于公司的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利也要對(duì)法律人進(jìn)行保護(hù)。我們現(xiàn)行的立法只規(guī)定了一些方面的原則性，但對(duì)于商業(yè)秘密的法律人卻沒有完善的保護(hù)措施，這將導(dǎo)致在處理非商業(yè)性侵犯商業(yè)秘密行為時(shí)受到不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)，也會(huì)給法院在法律實(shí)施的過(guò)程中帶來(lái)諸多的困難?，F(xiàn)實(shí)情況是，法律人的責(zé)任范圍也不明確，正是因?yàn)檫m用于侵犯商業(yè)秘密的法律法規(guī)不夠完善，其不完善就使得商業(yè)秘密無(wú)法得到完整保護(hù)。

第二，對(duì)商業(yè)秘密法律人的刑法保護(hù)作用不太明顯?，F(xiàn)行刑法明確對(duì)于涉及私人隱私和國(guó)家秘密的問題是不公開審查的，在不涉及有侵犯商業(yè)秘密的案件的時(shí)候，就會(huì)大大的削弱商業(yè)秘密法律人刑事保護(hù)的作用。

目前，我國(guó)商業(yè)秘密法律保護(hù)人所存在的不足之處就包括以上的敘述，那么美國(guó)對(duì)于商業(yè)秘密法律人保護(hù)的情況又是怎樣呢？我們來(lái)看看。

在知識(shí)經(jīng)濟(jì)的時(shí)代，商業(yè)秘密在產(chǎn)權(quán)制度中扮演著越來(lái)越重要的角色。而美國(guó)通過(guò)了一系列的法律和政策，對(duì)商業(yè)秘密法律人的保護(hù)越來(lái)越嚴(yán)密。商業(yè)秘密在產(chǎn)權(quán)競(jìng)爭(zhēng)中起著關(guān)鍵的作用。而美國(guó)的商業(yè)秘密法律人保護(hù)，無(wú)論是從法律條款的規(guī)定還是刑法發(fā)揮的保護(hù)作用這兩個(gè)方面來(lái)說(shuō)都是非常完善的。

二、美國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)制度變革

按照美國(guó)現(xiàn)在的法律表示，為了維護(hù)案件中商業(yè)秘密法律人的利益和社會(huì)正義，應(yīng)當(dāng)更加注重有關(guān)的保護(hù)政策，必須根據(jù)保護(hù)的原則來(lái)選擇法律，在判例法中要選擇好方法，必須要根據(jù)判例法選擇法律進(jìn)行利益分析。

在2013年2月份的時(shí)候，奧巴馬政府頒布了《打擊美國(guó)盜竊商業(yè)秘密犯罪策略》，此文件中對(duì)于商業(yè)秘密法律人在企業(yè)運(yùn)營(yíng)中的重要作用進(jìn)行了強(qiáng)調(diào)，并提出了法律人的責(zé)任義務(wù)與應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。并且在此文件中也強(qiáng)調(diào)了企業(yè)應(yīng)當(dāng)與政府機(jī)構(gòu)加強(qiáng)合作，用外交的方式來(lái)保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密，利用貿(mào)易政策工具、合作、培訓(xùn)和其他手段來(lái)更好的促進(jìn)企業(yè)在商業(yè)秘密領(lǐng)域的安全，包括信息安全、人身安全。加強(qiáng)國(guó)家立法的執(zhí)行，特別是要通過(guò)司法部、聯(lián)邦研究局、國(guó)防部和國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)調(diào)中心的活動(dòng)，通過(guò)一些商業(yè)秘密保護(hù)的法律條例來(lái)提高商業(yè)秘密法律人和企業(yè)的利益。

三、美國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)的影響與啟示

美國(guó)在各種文件中都把中國(guó)視為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)最嚴(yán)重的國(guó)家，并列舉和批評(píng)了中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題和商業(yè)慣例。此類事件記錄的真實(shí)性還有待考究，但顯示出了美國(guó)在不斷提高商業(yè)秘密法律人保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)以及打擊侵犯商業(yè)秘密行為。在中美商業(yè)貿(mào)易之中商業(yè)秘密侵犯的案件時(shí)有發(fā)生，而美國(guó)出臺(tái)的《商業(yè)秘密保護(hù)法》在一定的程度上是增加了中國(guó)企業(yè)商業(yè)侵權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)，并創(chuàng)造了新的貿(mào)易壁壘。

四、加強(qiáng)我國(guó)商業(yè)秘密法律人保護(hù)的建議和措施

（一）明確商業(yè)秘密權(quán)利分屬的性質(zhì)

首先，應(yīng)將商業(yè)秘密法律人的保護(hù)界定為一種具體的法律形式，即商業(yè)秘密權(quán)力，并將商業(yè)秘密法律人的保護(hù)提升到權(quán)利保護(hù)的范疇之內(nèi)。原因如下：首先，商業(yè)秘密法律人的保護(hù)可以作為一個(gè)值得關(guān)注的事項(xiàng)。在各國(guó)的商業(yè)秘密法律實(shí)踐中，商業(yè)秘密都可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者與知識(shí)產(chǎn)權(quán)一起轉(zhuǎn)讓，技術(shù)秘密逐漸成為其主要的商業(yè)客體。商業(yè)秘密不同于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，創(chuàng)造知識(shí)產(chǎn)權(quán)的財(cái)產(chǎn)是根據(jù)法律產(chǎn)生的，即商業(yè)秘密是在不動(dòng)產(chǎn)下取得的權(quán)利排他性。擁有在信息披露條件下所賦予的排他性法律權(quán)利，是對(duì)物權(quán)的一種壟斷事件。這是有區(qū)別的，知識(shí)產(chǎn)權(quán)會(huì)受到嚴(yán)重的地域限制，每個(gè)國(guó)家對(duì)其在國(guó)內(nèi)的權(quán)利給予，法律都是有明確的規(guī)定的。如果法律保護(hù)期屆滿，這項(xiàng)權(quán)利將成為公共財(cái)產(chǎn)或社會(huì)財(cái)產(chǎn)，其保護(hù)范圍將限于公認(rèn)的地區(qū)和國(guó)家，法律保護(hù)將受到限制。但是對(duì)于商業(yè)秘密法律人保護(hù)就沒有任何的地域和時(shí)間限制，如果是被一國(guó)法律承認(rèn)的案件，是可以對(duì)法律人進(jìn)行任何的保護(hù)的。只要法律人還對(duì)商業(yè)秘密負(fù)責(zé)的情況下，就可以長(zhǎng)期受法律保護(hù)，當(dāng)事人也可以長(zhǎng)期享有物權(quán)上的排他性權(quán)利。

（二）修訂完善有關(guān)立法規(guī)定，以確保法律人保護(hù)體系的合理化和協(xié)調(diào)性

第一，需要對(duì)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法進(jìn)行調(diào)整，增加賠償責(zé)任機(jī)制，這樣就可以通過(guò)賠償性的懲罰金來(lái)對(duì)法律人做出補(bǔ)償。這樣不但可以對(duì)現(xiàn)在單一的補(bǔ)償機(jī)制進(jìn)行彌補(bǔ)，也可以加強(qiáng)對(duì)法律人權(quán)利的保護(hù)，還可以大幅度的加大制裁的力度。其實(shí)，對(duì)于違法者來(lái)說(shuō)，侵權(quán)的成本要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益，按照市場(chǎng)規(guī)律和法律要求，提高公眾對(duì)商業(yè)秘密侵權(quán)的認(rèn)識(shí)，減少侵權(quán)的事情發(fā)生。同時(shí)，還要加強(qiáng)對(duì)侵權(quán)人相關(guān)的行政處罰，確立好具體的行政處罰種類。

第二，需要重新審視民事訴訟法的程序。如果有必要，可以對(duì)侵犯了商業(yè)秘密法律人的案件進(jìn)行非公開審判，而且上訴權(quán)必須交由當(dāng)事方。訴訟程序必須是封閉的，并且不喪失對(duì)法律人充分的權(quán)利保護(hù)，一定要堅(jiān)持舉證責(zé)任倒置的處理原則，這樣做可以較好的避免被侵權(quán)方的商業(yè)秘密進(jìn)一步泄露，另外還可以用民事訴訟法里增設(shè)訴前救濟(jì)程序，以此來(lái)避免被侵權(quán)方贏了官司卻失去了商業(yè)秘密的情況出現(xiàn)，這將會(huì)意味著商業(yè)秘密法律人會(huì)丟失掉他們更多的權(quán)益。

第三，新聞法可以增加商業(yè)秘密法律人保護(hù)的規(guī)定，新聞法中明確規(guī)定被報(bào)道的單位的商業(yè)秘密及其法律主體不得在電視臺(tái)、廣播電臺(tái)、期刊的參考資料中披露或者引用。

隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易日益國(guó)際化，以及經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)從勞動(dòng)型向智能化的轉(zhuǎn)型，中國(guó)企業(yè)需要加深對(duì)美國(guó)的游戲規(guī)則的理解和掌握。貿(mào)易差異是不可避免的，只能去學(xué)習(xí)好的一方面。對(duì)于商業(yè)秘密法律人的保護(hù)方面來(lái)說(shuō)，美國(guó)在一些方面所做的措施和解決方案確實(shí)比我們好，因此我們還是要去虛心接受和學(xué)習(xí)他們的文化，這樣對(duì)于我國(guó)企業(yè)權(quán)利人的保護(hù)和國(guó)家長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展兩方面來(lái)說(shuō)都是十分有利的。

（三）建立商業(yè)秘密保護(hù)法

目前，從我國(guó)有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律法規(guī)中可以看出，商業(yè)秘密保護(hù)的法律基礎(chǔ)不健全。立法對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)缺乏創(chuàng)新性，2017年首次正式提出要出臺(tái)貿(mào)易保護(hù)相關(guān)法律法規(guī)，雖然法律法規(guī)對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)有很多規(guī)定，商業(yè)秘密保護(hù)的法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)通過(guò)專門立法，這是對(duì)現(xiàn)有相關(guān)法律進(jìn)行全面整合的良好契機(jī)。

（四）完善秘密貿(mào)易保護(hù)援助渠道

1. 論秘密貿(mào)易保護(hù)的舉證責(zé)任

應(yīng)當(dāng)分擔(dān)商業(yè)秘密泄露的舉證責(zé)任科學(xué)。什么涉及商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟“誰(shuí)舉證，誰(shuí)負(fù)責(zé)”的制度要求;應(yīng)該進(jìn)一步澄清雙方的證據(jù)。也就是說(shuō)，商業(yè)秘密保護(hù)的過(guò)渡期應(yīng)該給予雙方一定的舉證空間。

2. 保護(hù)要求范圍

擴(kuò)大保護(hù)令的范圍是為了防止雙方當(dāng)事人在訴訟期間偽造證據(jù)試用期。為了充分發(fā)揮禁止保護(hù)權(quán)的作用，應(yīng)當(dāng)在法律范圍內(nèi)適當(dāng)擴(kuò)大禁止保護(hù)權(quán)的范圍;為了保護(hù)商業(yè)秘密。在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中，應(yīng)遵循“人罰人”的原則。而我國(guó)目前應(yīng)首先將禁止權(quán)的保護(hù)范圍擴(kuò)大到刑事訴訟中，以擴(kuò)大保護(hù)范圍證據(jù)。侵犯商業(yè)秘密的行為在民事訴訟中受到審查，同一標(biāo)準(zhǔn)禁止商業(yè)秘密的保護(hù)權(quán)。在秘密貿(mào)易侵權(quán)訴訟中，對(duì)秘密貿(mào)易侵權(quán)的解決適用同樣的證據(jù)保護(hù)方法。

五、結(jié)語(yǔ)

目前，我國(guó)對(duì)于商業(yè)秘密法律人的保護(hù)方法比較零散，缺乏統(tǒng)一性和完整性，不能滿足經(jīng)濟(jì)發(fā)展和實(shí)踐的需要。因此，應(yīng)當(dāng)盡快實(shí)施具體的商業(yè)秘密法律人的保護(hù)法則，也有必要修改商業(yè)秘密法律人保護(hù)的相關(guān)法律內(nèi)容，使法律保護(hù)制度更加完善。在中國(guó)的貿(mào)易之中，一定要提高商業(yè)秘密的保護(hù)水平，保障債權(quán)人的合法權(quán)益，保證企業(yè)的合法權(quán)益，這樣才能促進(jìn)社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)的健康發(fā)展。

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（作者單位：深圳艾樸思曼知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)營(yíng)咨詢有限公司）