建設工程合同情勢變更原則的適應與要求

苗立

湖南省高速公路集團有限公司益陽管理處 湖南益陽 413000

1 情勢變更在建設工程合同中適用的必要性

第一，在對時間跨度角度來看，建設工程自身標的額比較大以及工期較長，在履約時間當中，雙方當事人很難在長時間對相應的客觀變化變化進行預知，如果在實際的履約當中產(chǎn)生建筑材料和人工成本出現(xiàn)大幅變化以及地址情況產(chǎn)生變動、土地征收以及其他相應法律法規(guī)的調(diào)整等客觀情況產(chǎn)生變化，這些都是屬于當事人所需要預估的風險，這樣往往會非常的困難，對于當事人也是不公平的，并且施工企業(yè)在遭受到比較大的損失時，對于建筑工程自身的質(zhì)量往往也很難保證。比如，在工程建設當中，由于雨季時間比較長等因素，使得工程交付驗收的時間產(chǎn)生影響，如果承包方可以采用氣象資料進行舉證本次出現(xiàn)的異常天氣情況大于平均雨量，這樣就屬于訂立合同時對其無法預估，這樣按照情勢變更就可以對工期延長[1]。

第二，在對工程款的結(jié)算來講，建設工程合同工程款結(jié)算模式有以下四種情況，分別是成本加酬金、可調(diào)價、固定總價、固定單價。如果成本加酬金和可調(diào)價定價模式，由于價款的總數(shù)不能固定，調(diào)價因素在合同當中就有所規(guī)定，當事人雙方在合同履行當中可以按照私法自治的原則來對價款進行調(diào)整，不需要對情勢變更原則進行遵循。對于建設工程合同當中的固定總價或者是固定單價，如果當事人不能對不可抗力進行預估，并且有超過了一般商業(yè)的風險客觀實際情況，使得合同履行產(chǎn)生變化，合同的目標不能實現(xiàn)，這樣就可以按照情勢變更原則對于利益的受損方進行援助，以此實現(xiàn)其公平性。

2 建設工程合同情勢變更原則適應條件

2.1 有情勢變更的客觀事實發(fā)生

在合同履行過程中，難免會出現(xiàn)當初無法預見的異常情況，即作為合同環(huán)境及基礎的客觀情況發(fā)生了異常變化。如異常的地質(zhì)條件與氣候條件、工程材料價格的異常波動及自然災害等，這些情勢變更的客觀事實是建設工程合同適應情勢變更原則的前提。

2.2 情勢變更發(fā)生在合同生效后，履行完畢前

如果情勢變更發(fā)生在遲延履行期間，由于遲延履行方已構(gòu)成違約，情勢變更原則也不適應于遲延履行方。如果當事人在合同履行過程中沒有主張適應情勢變更原則而繼續(xù)履行至完畢，應視為放棄主張的權(quán)利。

2.3 情勢變更事實是無法預料且不能克服

如果當事人在訂立合同的過程中能夠預見該變動將要發(fā)生，或當事人能予以克服的，則表明該事實發(fā)生的風險已承擔或在可承擔合理范圍內(nèi)，不能適應情勢變更原則。如果該變動屬當事人應當預見而未預見，則由于當事人的主觀過錯而應由其承擔該事實發(fā)生的風險。而對于善意的沒有預見的一方當事人主張情勢變更原則應當予以支持。

2.4 情勢變更事實不可歸責于當事人

對于不可抗力、異常地質(zhì)與氣候條件、物價非正常波動、法律政策變化等情況，由于當事人其本身并無過錯而適應于情勢變更原則。如果因一方當事人的過錯所造成或當事人應當預見得到而未預見的或?qū)儆谑袌龅恼ｏL險等，則應當由其自身承擔風險或責任，不能適應于情勢變更原則[2]。

2.5 情勢變更將使合同繼續(xù)履行顯失公平

所謂顯失公平是指情勢變更發(fā)生后對一方當事人的利益造成了極其不平衡的影響。如情勢變更發(fā)生后，繼續(xù)履行合同不會對當事人之間重大利益造成影響或僅造成輕微影響，則不能適應情勢變更原則。

3 建設工程合同情勢變更原則的應用要求

3.1 情勢變更程序

與不可抗力發(fā)生后通知對方當事人且無須協(xié)商不同，情勢變更發(fā)生后，一方當事人應及時與對方當事人就建設工程合同約定的內(nèi)容重新協(xié)商，只有協(xié)商不成時，才能通過法定程序向人民法院或仲裁機構(gòu)請求變更或解除合同關(guān)系并免責，但最終是否變更或解除合同關(guān)系并免責，取決于法院或仲裁機構(gòu)結(jié)合案情實際的裁量。

3.2 情勢變更效力

情勢變更原則的效力體現(xiàn)在合同的變更和解除方面，但無論是變更還是解除合同，都應基于公平、自愿的原則，協(xié)商解決或請求法院或仲裁機構(gòu)做出裁定。如果情勢變更的發(fā)生使得建設工程合同標的價值量發(fā)生變化，且合同雙方自愿維持現(xiàn)有合同關(guān)系，可以通過增減合同標底額的方式變更合同，并在增減尺度上應側(cè)重于保護守約方，以達到雙方利益的重新平衡；如果情勢變更發(fā)生是暫時性，且合同當事人都有繼續(xù)履行合同的意愿，則可以采取延期或分期履行的方式變更合同，以消除情勢變更所帶來的不公；如合同變更不能實現(xiàn)合同訂立的目的或仍然不能消除不公平結(jié)果，此時則應對合同予以解除。

3.3 區(qū)分情勢變更與商業(yè)風險

商業(yè)風險是建設工程交易活動過程中的固有風險，是一個有經(jīng)驗的承包商在訂立合同時預見或應當預見得到的并由其承擔的風險。在判斷某種重大客觀變化是否屬于情事變更時，應當注意衡量風險類型是否屬于社會一般觀念上的事先無法預見、風險程度是否遠遠超出正常人的合理預期、風險是否可以防范和控制、交易性質(zhì)是否屬于通常的“高風險高收益”范圍等因素，并結(jié)合市場的具體情況，在個案中識別情勢變更和商業(yè)風險。

3.4 在固定價合同中的適應度

一般固定價的建設工程合同都會采用“無論材料設備價格漲跌與否，本合同價格不得調(diào)整”這樣無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定計價中的風險內(nèi)容及其幅度，但由于情勢變更原則是法定原則，固定價合同的當事人依然可以依法適度主張適應情勢變更原則：應以整體工程造價作為是否顯失公平的衡量標準，如情勢變更僅引起工程局部成本的增加，而整體工程仍有盈利，則不得適應情勢變更原則[3]。

4 結(jié)語

建設工程合同情勢變更原則的適應必須符合一定的條件及要求，并非簡單地豁免一方義務而使另一方承受不利后果的利益平均，應基于建設工程合同履行過程中客觀事實，當事人之間自愿協(xié)商或由法院或仲裁機構(gòu)給予相應的司法救濟，公平合理地調(diào)整合同當事人之間的利益關(guān)系，從而體現(xiàn)情勢變更原則的價值所在。