建設(shè)工程合同法律風險的防控與分析

陳 晨

陜西省土地工程建設(shè)集團有限責任公司，陜西 西安 710075

新世紀下，在建設(shè)工程領(lǐng)域，合同管理不善而引起的法律風險變得更加突出。所以，作為建設(shè)企業(yè)，現(xiàn)已深刻地認識到防控這些風險問題的必要性。其實合同就是建設(shè)企業(yè)和業(yè)界市場溝通交流的橋梁之一，但很多建設(shè)企業(yè)卻為了自己的利益，一度忽視了防控合同法律當中風險的工作，以至于無端蒙受不必要的損失。所以，作為現(xiàn)代工程建設(shè)企業(yè)，就應(yīng)科學地創(chuàng)建完善的防控法律風險的系統(tǒng)，以進一步強化合同管理，贏得建設(shè)市場地位。

一、建設(shè)工程中基本的合同法律風險特征

（一）動態(tài)性

履行建設(shè)合同事項、防控法律風險的工作，都屬于一個動態(tài)發(fā)展的過程。不同于其他合同的是，合同的具體內(nèi)容及細節(jié)均應(yīng)與施工進程有機結(jié)合，來準確地變化、更新。所以，在防控合同風險時，為充分減少法律風險引起的損失，就應(yīng)從實際情況出發(fā)，來靈活調(diào)整具體的防控措施。

（二）連續(xù)性

在建設(shè)合同當中，其實風險一直都有。從最開始制作合同、組織招標活動到履行合同的整個過程，都有一定程度的風險存在著。所以，在工程建設(shè)前期，便應(yīng)努力審查好合同當中的各項事宜。眾所周知，在工程建設(shè)當中，很多時候都是持續(xù)不斷的，一旦開始就難以中止。在這期間也即會逐步暴露風險因素，并且一直延續(xù)至中止合同的時候。

（三）經(jīng)濟性

在制定合同時，常常需要捆綁雙方相互間的經(jīng)濟利益。所以，改動過的合同，定會直接影響合同雙方的利益。在建設(shè)合同當中的不可抗力、人為等方面的因素，往往會帶給施工進程的順利推進不同程度上的干擾，并且引起等級各異的法律風險。為更快捷地實施完工程建設(shè)任務(wù)，減少風險引起的損失，就應(yīng)在施工建設(shè)當中，努力做好監(jiān)督、審查工作，在控制施工效率、工程質(zhì)量合格的前提下，防止發(fā)承包方損失不必要的利益。

二、建設(shè)工程中常見的合同法律風險因素

（一）合同文字不夠嚴謹

在建設(shè)工程領(lǐng)域，一份存在效力的項目合同，需要能夠準確地體現(xiàn)出，作為合同雙方內(nèi)心的真實意思。這便要求利用嚴謹?shù)奈淖?，來準確表達合同內(nèi)容。但很多時候，在簽訂建設(shè)合同的過程中，常常會因為某種人為因素或者客觀因素，而難以把握部分合同條款。此外，在部分合同當中，也并沒有清晰地規(guī)定好義務(wù)、具體明確合同權(quán)力。

（二）合同主體不當

在建設(shè)工程領(lǐng)域，合同的主體就是有行為能力和民事權(quán)利的合法當事人。但是在管理合同中，卻常常會產(chǎn)生合同主體不得當?shù)膯栴}。具體情況主要涉及以下兩種：一方面，雖然擁有一定的民事權(quán)利及必要的行為能力，但卻并不屬于合同當事人，因為這種合同主體并不歸屬于合同的合格主體。另一方面，盡管為合同當事人，但卻并沒有必要的民事權(quán)利及一定的行為能力。這種合同主體也是合同當中不合格的主體，而不合格主體便極易引起建設(shè)合同方面的法律風險問題。

（三）不平等的合同條款

在建設(shè)工程領(lǐng)域，合同本就屬于約束承包的標準依據(jù)，但在具體管理合同時，作為業(yè)主與承包商卻常常不平等。究其原因最主要的就是現(xiàn)代建設(shè)承包買方的競爭急速加劇。在這樣的環(huán)境下，作為承包商常常為了謀求更多的利益，而勉強應(yīng)下提出的要求，甚至在合同中增添一定的不平等條款。在合同里面，作為業(yè)主權(quán)力往往很大，但常常僅強調(diào)承包商需要履行的義務(wù)，卻很少提到承包商可以享受到的權(quán)利。在最初開始簽訂合同時，承包商一旦未堅持合同當中的要求，在后續(xù)就定會引起違約風險，而觸發(fā)法律風險問題。

三、建設(shè)工程中防控合同法律風險的措施

（一）創(chuàng)建完善的管理合同的機構(gòu)

為了切實有效地管理工程建設(shè)合同，作為建設(shè)單位，就應(yīng)積極創(chuàng)建完善的管理合同的機構(gòu)。同時，還應(yīng)專門配備必要的管理人員，來統(tǒng)一管理合同。這么一來，方可從建設(shè)工程實際出發(fā)，進一步規(guī)范好專業(yè)化的合同管理模式。此外，還可以擴大合同管理范圍，以全面覆蓋工程建設(shè)單位的各個角落及不同管理層次，以更好地履行合同當中規(guī)定的內(nèi)容和條款，從而搶占市場先機。

（二）提高合同管理員的綜合素質(zhì)

在招聘的時候，建設(shè)單位必須聘用擁有豐富經(jīng)驗工作人員來管理合同。此外，作為合同管理員還應(yīng)擁有必要的從業(yè)資格證。一旦錄用合同管理員，就應(yīng)安排必要的培訓教育活動，并且統(tǒng)一考核他們。唯有通過考核的員工，才能真正上崗。同時，作為建設(shè)單位，還應(yīng)組織合同管理員，認真學習在職理論知識，并且選出其中優(yōu)秀的管理員，深入業(yè)界院校再次繼續(xù)深造。此外，為了有效防控合同出現(xiàn)法律風險，管理員還應(yīng)督促承建雙方，大幅提升法律意識，努力學習必要的法律知識和規(guī)章制度，以防在合同的制定、簽訂中，產(chǎn)生法律風險。此外，合同管理員唯有增強法律意識，方可嚴格控制施工合法化，避免出現(xiàn)法律糾紛。

（三）創(chuàng)建起健全的管理合同的機制

作為建設(shè)單位，為了進一步規(guī)范合同管理，應(yīng)創(chuàng)建健全的管理合同的機制，并以此來嚴格執(zhí)行合同當中的各項條款內(nèi)容。在建設(shè)工程領(lǐng)域，針對管理合同的機制，主要涉及以下四種機制：審查機制、考核合同機制、委托代理機制、合同用章機制。在具體管理合同時，應(yīng)充分規(guī)范各個環(huán)節(jié)當中的細節(jié)方面。同時，在建立這些合同機制的時候，作為建設(shè)單位，除了應(yīng)從自己的實際情況出發(fā)外，更加應(yīng)注意建設(shè)工程當中具體的合同投標各項報價和整個項目管理過程，以便在建設(shè)工程當中，始終貫穿合同管理方面的機制。

（四）完善合同準則

現(xiàn)階段，在建設(shè)工程領(lǐng)域，十分普遍地存在合同變更問題。針對業(yè)主嚴重滯后批復合同變更的狀況，當前的合同準則之中存在很清楚的規(guī)定：作為客戶，可以認可由于變更而提升的收入。對此，會計師事務(wù)常常這樣理解：贏得業(yè)主一致認可的豐富支持性資料，也即等同于業(yè)主從書面上批復變更，定會帶給建設(shè)單位不良的營銷，并且不滿足工程建設(shè)合同當中各會計年度下收入和成本的配比要求。因此，針對國內(nèi)建設(shè)合同基礎(chǔ)準則，應(yīng)按照國內(nèi)當前的建設(shè)實情，來進一步完善和統(tǒng)一修改，及時在建設(shè)合同準則中，納入變更收入與成本。同時，還應(yīng)根據(jù)完工的標準百分比法，來最終統(tǒng)一確認工程收入。

（五）推行管理合同目標制

在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過管理合同，主要旨在利用計劃、設(shè)計、組織、監(jiān)督、指揮等事宜，來增進建筑單位當中的不同部門、環(huán)節(jié)具體配合、銜接的效果，從而促進建設(shè)工程單位進一步提高管理水平，并且最大化工程利益值，最后加快建筑事業(yè)發(fā)展的腳步。因此，作為建設(shè)單位，就應(yīng)嚴格執(zhí)行合同當中的管理目標，并貫徹落實至工程建設(shè)單位當中的各個部門和具體細節(jié)之中。同時，還應(yīng)通過適宜的管理手段，來嚴格管理工程建設(shè)合同的制定、簽立、履行過程，進而有效降低法律風險出現(xiàn)的機會或者概率。

（六）健全市場監(jiān)管制度

在建設(shè)工程領(lǐng)域，針對合同管理，建立健全的市場監(jiān)管制度，存在很重要的現(xiàn)實意義，可以充分確保施工合同的整體合法化。所以，作為施工單位，應(yīng)聯(lián)合有關(guān)部門，統(tǒng)一創(chuàng)建起健全的市場監(jiān)管制度，并且注意動態(tài)監(jiān)管。同時，還應(yīng)從實際情況出發(fā)，來靈活調(diào)整具體的施工進度，注意定期定時地抽查、審查，并且嚴格督促合同當中的承建雙方，認真履行合同中的責任和義務(wù)，以有序化地推進工程建設(shè)工作。此外，作為施工企業(yè)，還應(yīng)創(chuàng)建一套健全的風險應(yīng)急管理制度，法律糾紛一旦發(fā)生，便可以及時應(yīng)急處理，以減少損失的大小。

四、結(jié)語

綜上所述，在建設(shè)工程領(lǐng)域，合同當中的法律風險備受有關(guān)方面所關(guān)注。作為建設(shè)企業(yè)，就應(yīng)加強合同管理，認真分析合同風險，并且嚴格控制合同，幫助企業(yè)工作人員及時增強法律意識，推行良好的管理合同的規(guī)章制度。此外，還應(yīng)及時引進現(xiàn)代信息技術(shù)，全面管理合同事宜，有效防控法律風險，為建設(shè)企業(yè)的進一步發(fā)展提供更有利的環(huán)境。