親子間兒童虐待的界定、困局和救助

摘 要 經(jīng)濟下滑和家庭經(jīng)濟貧困會增加兒童遭受虐待的風險，受到疫情蔓延和居家隔離的影響，家庭矛盾被無限放大，家庭暴力和兒童虐待顯著增多。然而兒童虐待的相關研究主要集中在非親子監(jiān)護的兒童虐待，出于文化背景的不同，親子間的兒童虐待鮮有研究。本項研究建立在社會學和法學的學科背景下，梳理出我國界定親子間兒童虐待以惡意、暴力、嚴重傷害為核心要素，結合司法實踐中對兒童權益保護的不足，發(fā)現(xiàn)存在高容忍、低懲處、無跟進的問題，提出針對我國親子間兒童虐待防控的幾點建議。

關鍵詞 親子間 兒童虐待 困局

基金項目：本文系上海政法學院校級青年科研基金項目“家庭教養(yǎng)對青少年偏差的影響”（項目編號：2018XQN 04）的研究成果。

作者簡介：馬巖，上海政法學院，犯罪學博士，講師，研究方向：家庭教育、青少年犯罪等。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.11.236

一、社會背景：問題的提出

聯(lián)合國兒童基金會調(diào)查報告顯示，新冠疫情期間，大多數(shù)國家在暴力防控和應對服務方面大面積中斷，讓兒童直面暴力、剝削和虐待等侵害的可能性大大增加，但保護服務和社會工作者因疫情受到影響，意味著孩子們無處求助。2020年上半年，我國GDP增長出現(xiàn)先減后增的態(tài)勢，但城鎮(zhèn)居民整體經(jīng)濟收入減少，尤其是靠經(jīng)營性收入的居民凈收入下降5.1%，農(nóng)村外出務工勞動力收入下降近3%。且失業(yè)人數(shù)小幅增加，數(shù)據(jù)顯示，1-4月份中國城鎮(zhèn)新增就業(yè)354萬人，比上年同期少增105萬人，就業(yè)規(guī)模在縮小，4月份的城鎮(zhèn)調(diào)查失業(yè)率比上年同期高出1%。

以往研究證明，經(jīng)濟環(huán)境下滑和家庭貧困會增加兒童遭受虐待的風險，較低的社會經(jīng)濟地位和父母失業(yè)狀態(tài)會使兒童虐待發(fā)生率提升3倍，被忽視的風險提升7倍，而家庭矛盾和兒童表現(xiàn)差也會大大增加兒童遭受虐待的可能。在面臨上半年我國經(jīng)濟下降和低收入群體收入減少的情況下，封閉的居家環(huán)境成為了家庭矛盾的發(fā)酵池，兒童直面家庭暴力、承受家庭負面情緒的宣泄，同時，兒童保護服務的大量中斷，讓兒童面臨更多的虐待危機。

二、兒童虐待界定：惡意、暴力、嚴重傷害

世界衛(wèi)生組織在《全球暴力和健康報告》中指出，兒童虐待是對兒童有撫養(yǎng)、看管權利的人做出足以對兒童心理健康、成長發(fā)育造成潛移默化影響的傷害行為。由此可知，兒童虐待需要具備三個要素：首先，發(fā)生在權力懸殊的主體之間，即撫養(yǎng)、看管權利的人與被監(jiān)護人之間，這種地位不因其他主觀因素而發(fā)生改變，也不因前者對后者的教育和管教義務而被賦予傷害甚至可能傷害的權力。其次，虐待行為既可以是直接的作為，也可以是間接的不作為，前者是父母或其他監(jiān)護人直接對兒童實施了生理（包括性）和心理傷害，即兒童遭受的傷害來自父母或其他負有監(jiān)護責任的人，這種傷害行為發(fā)生在兒童與監(jiān)護者之間，不同于普通人際關系間的傷害行為;后者是負有監(jiān)護責任的人放縱或忽略兒童從事可能危及身心安危的行為或無正當理由不為兒童提供基本的食物、衣物、醫(yī)療、住宿或其他生活照顧的行為，典型是忽視行為，體現(xiàn)為監(jiān)護責任的不履行，是應當作為的不作為，這種情況下，監(jiān)護人因疏忽或不適當滿足兒童發(fā)展需求的衛(wèi)生、健康、教育等基本條件，讓兒童處于危險或者直面危險，雖然可能直接的加害者并非監(jiān)護者，但是因監(jiān)護者的懈怠履行責任間接導致了兒童身心的損害。

最后，是一種對兒童的發(fā)展造成實質(zhì)傷害的行為，對兒童成長發(fā)育產(chǎn)生潛移默化的深刻影響，有學者主張虐待為一種持續(xù)的狀態(tài)，負有看護責任的監(jiān)護人，出于蓄意或極度照管不良，放任兒童遭遇本可避免的傷痛，或未能提供通常被認為兒童體能、智力及心理健全至關重要的營養(yǎng)，這種傷害可能是身體出現(xiàn)的立即損害，也可能是累積出現(xiàn)的健康或身體不適，又或者長期性的恐懼、威脅甚至令人絕望的氛圍，這種影響是潛移默化的，這種影響是持續(xù)的、經(jīng)常的行為。國際兒童虐待常務委員會將兒童虐待分為4種：第一，兒童忽視，拒絕滿足兒童提生存和發(fā)展必須的條件，導致兒童身體虛弱和營養(yǎng)不良;第二，情感虐待，持續(xù)地在精神上折磨兒童，對兒童的情感發(fā)展造成嚴重不利影響;第三，身體虐待，直接使用暴力傷害兒童身體，譬如歐打、抖動、撕咬、踢踹、燙、燒、毒害、令其窒息等，導致遭受嚴重傷害甚至死亡;第四，性虐待，迫使或欺騙兒童，與其發(fā)生性行為，或以猥褻、器具傷害兒童私處、或讓兒童觀看色情制品。因以上區(qū)分存在交集，參照美國司法部的分類，大致包含身體虐待、性虐待、情感虐待、情感忽視和失蹤、被利用。

綜上，我國目前法律對虐待兒童的界定圍繞著三個關鍵詞展開，分別是父母惡意、暴力行為和嚴重傷害。首先，我國文化傳統(tǒng)的影響，對于親生父母管教子女采用的暴力方式容忍度較高，以“為了孩子好”為出發(fā)點進行的暴力教育方式，并不認為是虐待兒童。Korbin指出，由于在兒童養(yǎng)育上沒有一個普遍的準則，在虐待兒童與疏忽上也就沒有一個共同的標準。因此，關于虐待行為的界定取決于不同文化的教養(yǎng)實踐，已經(jīng)獲得越來越多研究者的共識。喬東平等人研究發(fā)現(xiàn)，父母和大眾都不認為“親生父母打小孩”是虐童行為，除非是惡意地經(jīng)常打小孩，或者是繼父母才會是惡毒的人，也就是說，父母打甚至是其他惡性暴力行為，如果出發(fā)點不認為是惡的，不會被認為是虐待;其次，從我國目前的法律規(guī)定來看，監(jiān)護者對兒童實施直接的人身傷害行為，是辨識虐待行為的核心要素?！蛾P于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構成虐待。”依據(jù)這個邏輯，家庭虐待以發(fā)生暴力行為為前提，虐待者通過實施暴力傷害施虐，且在時間上具有持續(xù)性，發(fā)生頻次具有經(jīng)常性，也就是說，家庭暴力的升級版才是家庭虐待。

最后，虐待行為需要造成嚴重的后果，進入司法途徑的案件多是造成兒童重傷甚至死亡的惡性案件。我國《刑法修正案（九）》規(guī)定，對未成年人、老年人、患病的人、殘疾人等負有看護職責的人虐待被監(jiān)護、看護的人，構成虐待被監(jiān)護人罪，情節(jié)惡劣的，處三年以下有期徒刑或者拘役。從目前的司法實踐來看，關于虐待罪的“情節(jié)惡劣”解釋也沒有可參照的法律依據(jù)。對于實施虐待兒童的定罪，以第二百六十條之一第三款作為兜底條款，即有第一款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，多數(shù)的虐待案件按照故意傷害、故意殺人、過失致人重傷、過失致人死亡進行定罪。從我國民事和刑事領域?qū)ε按袨榈囊?guī)制，可能導致兩種不利的后果，一是虐待程度標準過高。構成虐待罪和虐待被監(jiān)護人罪均需要具備“情節(jié)惡劣”的法定情節(jié)，若法定刑升格，則需要具有“被害人重傷、死亡”的嚴重后果，也就是說，兒童只有在被打得半死不活、遍體鱗傷的時候才會進入刑事司法視野，若持續(xù)性、無顯著傷痕的毆打、殘害行為是否構成虐待呢？大多數(shù)虐待兒童的行為不受虐待的指控，可能遭受虐待的兒童得不到應有的保護。二是不作為的照料是否可能構成兒童虐待？如前所述，升級化的家庭暴力，會構成家庭虐待，對于兒童虐待的界定集中在身體暴力的關注上，那么，如果非暴力形式的虐待，譬如忽視或疏忽，是否會進入司法干預的視野？最后，也是最核心的問題，如何判斷虐待兒童的“情節(jié)嚴重”？“情節(jié)嚴重”和“被害人重傷、死亡”是同時滿足還是擇一即可？什么情況下可以作為嚴重虐待兒童，與其說是一種法律判斷，更多的是依托習俗和慣例進行的社會價值取向。

三、兒童保護困局：高容忍、低懲處、無跟進

我國社會遵循儒家傳統(tǒng)文化建構，崇尚尊卑觀上的地位差異，對親生父母虐待子女的現(xiàn)象接納程度較高。中國家庭關系是一種存在差序的格局，年長對年幼的具有強制的控制力。中國“家長”一詞正代表了父母的權力，指家庭的統(tǒng)治者、孩子命運的掌管著。孩子需要恪守“孝道”，遵守父母設定的規(guī)矩并絕對的服從。在養(yǎng)成熟練的應對各種社會規(guī)則的習慣以前，一路上會有各種碰壁，被呵責、被鞭策、被關在黑房間里，被停止給養(yǎng)的威脅，讓孩子慢慢感到權力的存在。在此種文化背景的影響下，孩子遭受的訓誡甚至懲罰皆源自父母實現(xiàn)管教職責之所需。在家庭中，父母對犯錯誤的孩子進行身體懲罰的管教行為是體罰，只有惡意、無緣由、經(jīng)常性、嚴重傷害孩子身體和心理的非理性行為才是虐待行為。也就是說，父母出于管教目的而實施的體罰行為具有合理性，采用的管教方式彈性較大，形成了大眾對兒童遭受體罰較為寬容的社會氛圍。

兒童福利機構對監(jiān)護履行不當導致的困境兒童的監(jiān)護情況存在“不管”的態(tài)度。從2016年國務院印發(fā)《關于加強困境兒童保障工作的意見》中可以看出，原則上，受虐待兒童屬于困境兒童的一類，《工作意見》對兒童陷入困境的原因歸納為三個方面，一是家庭經(jīng)濟困難，即因家庭貧困導致生活、就醫(yī)、就學等困難的兒童;二是自身殘疾，因兒童自身殘疾導致康復、照料、護理和社會發(fā)展困難的兒童;三是監(jiān)護缺失或失當，即家庭監(jiān)護缺失或監(jiān)護不當遭受虐待、遺棄、意外傷害、不法侵害等導致人身安全受到威脅或侵害的兒童。對監(jiān)護缺失或失當?shù)睦Ь硟和@然更關注事實無人撫養(yǎng)兒童，而因家庭監(jiān)護不當導致陷入困境的兒童缺乏關注，對于有能力撫養(yǎng)而不善履行撫養(yǎng)行為的父母和存在虐兒風險的家庭沒有納入監(jiān)督范圍之內(nèi)。

從兒童保護的運作程序看，缺乏處置虐待兒童事件的工作流程。我國目前的法律規(guī)定沒有關于處置受虐兒童事件的詳細說明。《反家暴法》中規(guī)定，受虐者的相關組織和個人都有報告和接受求助的義務，在因家庭暴力身體遭受嚴重傷害、面臨人身安全威脅或處于無人監(jiān)管狀態(tài)的，公安機關應當協(xié)助民政部門將其安置到庇護場所、救助管理機構或者福利機構。然而，正如前文提及，如果不是發(fā)生了家庭暴力，而是父母針對兒童的不作為虐待，怎么發(fā)現(xiàn)受虐兒童，社會組織、個人、父母甚至受虐兒童如何報告正在發(fā)生的虐待行為？且即便在家庭暴力案件中的虐待兒童事件，如何認定為虐待兒童行為，以及進行轉(zhuǎn)介，在接收報告之后，面對受虐兒童如何進行心理輔導，對問題家庭和受虐者的危機評估和干預對策，以及社會調(diào)查、緊急安置、資源聯(lián)結、賦權、追蹤輔導、親職教育、收養(yǎng)或寄養(yǎng)等等工作，都需要在專職部門帶領下，由專業(yè)技能的社會工作者來完成。

四、受虐兒童救助：文化培育、干預制度、孵化民間組織

（一）倡導非暴力家風建設，從根本上維護兒童權益

童年階段的成長是兒童社會化的前提，是合適成人化的搖籃。聯(lián)合國《兒童權利宣言》第十九條第一款明確規(guī)定：“締約國應采取一切適當?shù)牧⒎?、行政、社會和教育措施，保護兒童在受父母、法定監(jiān)護人或其他任何負責照管兒童的人的照料時，不致受到任何形式的身心摧殘、傷害或凌辱，忽視或照料不周，虐待或剝削，包括性侵犯”。我國作為《兒童權利宣言》的締約國，應將實現(xiàn)兒童最大利益作為主要關心的事，確保父母雙方對兒童的養(yǎng)育和發(fā)展負有共同責任的原則得到確認。父母或視具體情況而定的法定監(jiān)護人對兒童的養(yǎng)育和發(fā)展負有首要責任。國家和社會應盡可能提供一切有利于兒童身心發(fā)展的制度安排和服務措施，以保證兒童能在安全的環(huán)境中健康成長。在全球化的背景下，不同國家的兒童既有地方性，也有共通性，在研究兒童保護時，既要關注兒童生理特點和發(fā)展需要的共性需求，也要考慮到不同時期和社會發(fā)展階段不同所產(chǎn)生的差異性要求。Thomas指出：“不同文化對什么是兒童的最大利益可能有不同的看法，同一文化內(nèi)的專業(yè)人員與父母也可能對此有不同的理解，因此這是一個不確定的模糊原則，常常難以給出明確的指引。”我國社會大眾對兒童權利保護的意識還有待加強，缺乏對兒童區(qū)別于成人權益的保障?？梢酝ㄟ^開展公益宣講、社區(qū)宣傳、家庭教育方法培訓、親子活動項目等形式向新婚夫婦和新手父母們提供科學的育兒方式，并傳遞兒童權利本位的價值理念。

（二）建立問題父母和家庭篩查制度，對特殊家庭開展監(jiān)督

研究證明，父母和母親虐待子女的比率在40%-60%之間，這一數(shù)據(jù)遠遠高于西方發(fā)達國家的水平。這一局面的形成和我國對于可能處于受虐危機中的兒童進行提前干預的措施不足密切相關，既然案件出現(xiàn)在親子關系之間，那么通過適當?shù)膶ΡO(jiān)護行為進行監(jiān)督，可以降低出現(xiàn)嚴重虐待后果的困局，可以借鑒國外的實行監(jiān)護、看護責任人心理評估篩查和兒童受害人保護登記，以心理學和行政管理為基礎主動先發(fā)地預防和干預虐童行為。對兒童的監(jiān)護者進行適當?shù)暮Y查，譬如，對兒童父母的早年生活經(jīng)歷、精神狀況、吸毒歷史、智力狀況、家庭背景、情緒控制等進行評估，列為高、中、低風險家庭，將存在高風險的父母排除在監(jiān)護人之外，對于中風險家庭給于科學指導和定期評估，對于低風險家庭給于不定期的評估和跟蹤隨訪，依據(jù)兒童的家庭風險等級變化，給于對應的處遇措施。另外，對身體存在殘疾、重組家庭、被遺棄或變更監(jiān)護等情形的兒童也要給予登記和定期走訪，加強對可能出現(xiàn)問題的父母的監(jiān)控。

（三）完善受虐兒童的處置流程，提供專業(yè)的兒童服務

2019年民政部發(fā)布了《民政部職能配置、內(nèi)設機構和人員編制規(guī)定》，設立兒童福利司，作為兒童保護和兒童福利的專門機構，全面負責兒童福利、孤棄兒童保障、兒童收養(yǎng)、兒童救助保護政策和標準。兒童福利司成為我國開展兒童保護工作的主管部門，然而其功能的發(fā)揮還處于不斷完善過程中。作為實現(xiàn)兒童權益和增進兒童福祉的主責部門，需要發(fā)揮在《中華人民共和國未成年人保護法》修訂過程中的引領作用和政策落地的骨干作用，同時貫徹《中華人民共和國反家庭暴力法》中對問題家庭的篩選和修復作用。此外，我國兒童福利司的工作開展需要集公安、檢察、法院、婦聯(lián)、團委等相關部門的兒童工作于一體，對于不同部門間資源的整合和調(diào)控，構建受虐兒童求助熱線、110兒童服務熱線、未成年受害人人身保護令、危機干預、轉(zhuǎn)介等專業(yè)的社工隊伍建設，同時做好對受虐兒童的收養(yǎng)等安置工作。

（四）孵化民間機構組織，充分調(diào)動致力兒童保護的社會資源

《國務院關于加強困境兒童保障工作的意見》提出，要建立政府主導與社會參與良性互動機制，支持孵化培育專業(yè)社會工作服務機構、慈善組織和志愿服務組織的發(fā)展。然而，該政策的實施力度不足，可以借助民間組織的力量來推動政策的落地，政府可以采用購買民間組織服務的方式來提供資金支持，通過競標的形式鼓勵更多的民間組織參與進來，優(yōu)化服務內(nèi)容。我國香港地區(qū)的民間組織在防止兒童方面具有較長的歷史和豐富的經(jīng)驗，也發(fā)展出了很多代表性的團體組織，譬如，我國香港防治兒童虐待會，已發(fā)展出多元化的服務，覆蓋政策倡議、熱線咨詢、輔導治療、公眾教育、志愿者培育、學術研討和調(diào)查等眾多領域，服務手法也更具專業(yè)性。

注釋：

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