證券投資基金法律監(jiān)管若干問題分析

摘 要 為證券投資基金專門立法，有助于基金業(yè)態(tài)的更好、更快發(fā)展。證券投資基金的法律根本并非信托，而為委托，其作為一種契約式組織，具有法定獨(dú)立性。但需要指出的是，其在法律監(jiān)管方面，仍存在諸多突出問題，這些問題的存在，不僅會(huì)影響證券投資基金的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而且還會(huì)帶來許多風(fēng)險(xiǎn)。本文結(jié)合當(dāng)前實(shí)況，首先簡要分析了證券投資基金的重要作用，指出了其立法中所存在的若干問題，探討了具體的完善建議，望能為此領(lǐng)域研究提供些許借鑒。

關(guān)鍵詞 證券投資基金 法律監(jiān)管 問題 措施

作者簡介：任遠(yuǎn)，北京市京師律師事務(wù)所，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.12.018

證券投資基金的出現(xiàn)對(duì)我國經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響，其發(fā)展與完善已經(jīng)成為我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)、高速發(fā)展的重要?jiǎng)恿?。因證券投資基金自身存在復(fù)雜性、體系化等特點(diǎn)，要想使其平穩(wěn)、健康、持久化發(fā)展，需圍繞證券投資基金進(jìn)行專項(xiàng)立法，以此為證券投資基金法律關(guān)系主體的相關(guān)行為提供正確引導(dǎo)，實(shí)現(xiàn)其相互關(guān)系的規(guī)范化。針對(duì)我國基金而言，其自誕生之日起，便時(shí)常發(fā)生各種違法、違規(guī)行為，比如很早之前的“基金黑幕”事件，便對(duì)我國基金投資者信心造成了沉重打擊，對(duì)我國基金業(yè)原本好的形象造成了破壞，致使國家緊急推出《證券投資基金法》;但在立法時(shí)，因受相關(guān)經(jīng)驗(yàn)缺乏、基金業(yè)自身復(fù)雜性等因素影響，對(duì)當(dāng)時(shí)有著較大爭議的一些難點(diǎn)問題選擇了回避，因此，伴隨當(dāng)今基金業(yè)的快速化發(fā)展，此法當(dāng)中的一些方面已經(jīng)難以切實(shí)滿足當(dāng)前發(fā)展需要，需迫切進(jìn)行修改與完善，以此為證券投資基金業(yè)的持續(xù)創(chuàng)新與完善，提供切實(shí)保障。本文圍繞證券投資基金法律中的一些問題，提出具體的解決建議，現(xiàn)就此剖析如下[1]。

一、證券投資基金的重要作用

（一）市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需證券投資基金的支持

截止2019年，美國股票市值達(dá)到了42萬億美元，其中，證券投資持有超過28萬億美元，在總市值中高達(dá)66.7%;中國股票市值為70萬億人民幣，僅公募證券投資基金便持有25萬億元，占比為35.7%。從中可知，在整個(gè)資本市場當(dāng)中，證券投資基金已經(jīng)成為其中的中堅(jiān)力量，而且還是各類投資者的主要投資對(duì)象，隨著其不斷發(fā)展壯大，其已能夠?yàn)槭澜缃?jīng)濟(jì)發(fā)展提供不懈的資本動(dòng)力支持。依據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)最基本的原理，無論是哪一國家，要想推動(dòng)其經(jīng)濟(jì)發(fā)展，均需要企業(yè)持續(xù)性的擴(kuò)大再生產(chǎn)（比如創(chuàng)新生產(chǎn)技術(shù)、改進(jìn)生產(chǎn)工藝、擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模及提供更優(yōu)服務(wù)等），而要想做到此點(diǎn)，通常需要不斷的投入資本，而證券投資基金便是其重要來源。對(duì)于我國來講，正是證券投資基金為我國國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)注入資金動(dòng)力，才使得我國經(jīng)濟(jì)始終保持者較快、較好的發(fā)展勢頭。

（二）有助于企業(yè)財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)的降低

企業(yè)通過各種形式（比如配發(fā)股票、增發(fā)、始發(fā)等），將證券化資產(chǎn)出售給證券投資基金，在幾乎零成本的情況下，獲得大量所需資金，推動(dòng)自身持續(xù)發(fā)展，減輕企業(yè)經(jīng)銀行貸款或者發(fā)放債券等方式籌集資金需還本付息而帶來的沉重財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)，而且還有助于企業(yè)負(fù)債率的降低，對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)信用等級(jí)的提升有積極意義;此外，證券投資基金的發(fā)展還有助于企業(yè)市場形象的改善，有助于其對(duì)外業(yè)務(wù)的良性拓展。特別是我國的部分國有企業(yè)，受各種歷史原因的影響，有著比較高的負(fù)債率，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)大，較難得到信用資金支持。許多此類型企業(yè)便是受到資金問題的限制，較難創(chuàng)新與發(fā)展，進(jìn)而演變成生存危機(jī)。國外一些資金管理者從中找到“商機(jī)”，進(jìn)行股權(quán)投資，使其在新資金的支撐下重新獲得生機(jī)，且發(fā)展成為更加具有競爭力的企業(yè)，這不僅較好的促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而且還能從中得到不錯(cuò)的投資收益。因此，證券投資基金在降低企業(yè)財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)方面，有著積極作用[2]。

（三）有助于我國金融資產(chǎn)結(jié)構(gòu)與金融業(yè)的穩(wěn)定

與歐美等發(fā)達(dá)國家相比，我國金融體系存在過于依賴銀行業(yè)的情況，各類企業(yè)在具體融資上，多依賴于銀行貸款這一間接融資模式，其有著比較高的融資成本，以及比較低的效率，而且企業(yè)的生產(chǎn)成本也隨之升高，最終會(huì)對(duì)其競爭力造成影響，阻礙或干擾整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的高效運(yùn)轉(zhuǎn)。另外，還需要強(qiáng)調(diào)的是，此種過于單一且偏向的金融體系，在具體結(jié)構(gòu)上，也存在不足之處，即銀行業(yè)需要對(duì)由于經(jīng)濟(jì)波動(dòng)所帶來的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行承受，而且還會(huì)對(duì)整個(gè)金融安全也造成影響;一些高風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)或產(chǎn)業(yè)無法獲得充足的資金支持，便會(huì)阻礙創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。所以，要想切實(shí)推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的新增長，需要采取切實(shí)措施，促進(jìn)投資基金業(yè)的大發(fā)展，且以此來帶動(dòng)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，比如保險(xiǎn)業(yè)、證券業(yè)等，最后逐漸構(gòu)建比較均衡的金融體系，使國民經(jīng)濟(jì)更好、更快發(fā)展。

二、證券投資基金立法中所存在的突出問題

（一）開放式基金的交易問題

1.開放式基金與封閉式基金各有利弊。封閉式基金的優(yōu)勢主要是無成本與贖回風(fēng)險(xiǎn)，交易費(fèi)用低廉等。二者在交易費(fèi)用上，經(jīng)對(duì)比得知，開放式基金將一個(gè)交易過程予以完成的費(fèi)用包含贖回費(fèi)用的綜合與不同投資者的申購費(fèi)用，而封閉式基金的買賣傭金是0.3%。對(duì)于某一開放式基金而言，在其開放申贖期間，受基金持有者諸如資金配置需要、資金剩余等原因的影響，一些人想要贖回此基金或申購此基金。對(duì)于此開放式基金而言，如果能夠在證券交易所進(jìn)行交易，那么雙方便無需支付過高的贖回、申購費(fèi)用，僅在證券市場進(jìn)行買賣，便能將交易完成，如此一來，便能大幅降低投資者的交易成本，促進(jìn)其投資基金積極性的提升。但據(jù)相關(guān)調(diào)查的發(fā)現(xiàn)，許多基金持有者抱怨開放式基金有著過高的交易費(fèi)用。

2.開放式基金的管理運(yùn)作需面臨贖回風(fēng)險(xiǎn)。一般來講，開放式基金在具體的資產(chǎn)配置上，需維持特定比例的現(xiàn)金，此外，還需保持較強(qiáng)流動(dòng)性的債券、票據(jù)。而證券資產(chǎn)在具體的配置比例上，要相對(duì)低一些，這便會(huì)對(duì)開放式基金的資金利用效率造成影響。如果在證券市場上，允許開放式基金公開交易，在對(duì)開放式基金總資產(chǎn)份額不造成影響的前提下，也能使一些投資者順利實(shí)現(xiàn)交易，在相互申購與贖回中，滿足不同需要。這不僅能使開放式基金的贖回壓力得到減輕，而且還有助于資金利用效率及收益率的提高[3]。

（二）證券投資基金融資問題

1.準(zhǔn)許證券投資基金融資實(shí)為我國經(jīng)濟(jì)接軌于國際的重要方面。當(dāng)前，我國金融業(yè)已經(jīng)依照入世承諾，對(duì)外開放，并且已經(jīng)有多家中外合資的基金管理公司，所聘用的基金經(jīng)理人（來自國外）也不斷增多，國外的投資基金對(duì)于短期的融資行為，均給予準(zhǔn)允，但我國卻仍有限制，來自西方成熟市場經(jīng)濟(jì)國家的基金經(jīng)理們，已習(xí)慣的運(yùn)作管理投資基金方法、方式等，在中國卻行不通。世界經(jīng)濟(jì)一體化已是大勢所趨，因此，積極與國際接軌，十分必要。

2.準(zhǔn)許證券投資基金融資實(shí)為其自身運(yùn)作發(fā)展的基本需要。對(duì)證券投資基金的融資給予準(zhǔn)許，能夠有效的將投資基金持有的資產(chǎn)規(guī)模予以放大，并促使其基本收益率大幅提高，最終實(shí)現(xiàn)利益最大化。針對(duì)開放式基金來講，準(zhǔn)許其融資，意義更大，此種基金隨時(shí)均會(huì)面對(duì)被贖回壓力，使其在資產(chǎn)配置中，保持較大比例的現(xiàn)金，以及低收益率、低風(fēng)險(xiǎn)及高流通性的政府債券，當(dāng)需大規(guī)模贖回時(shí)，還需要對(duì)手中所持有的證券資產(chǎn)進(jìn)行被動(dòng)處理，且由此帶來資本市場動(dòng)蕩，所以，應(yīng)允許投資基金在需要時(shí)適當(dāng)融資。

三、證券投資基金法的健全策略

（一）在《證券投資基金法》中對(duì)證券投資基金的定義加以明確

首先，證券投資基金并非僅投資于證券的投資基金。針對(duì)我國現(xiàn)實(shí)存在的諸多私募投資基金以及世界基金業(yè)發(fā)展趨向進(jìn)行深入剖析得知，“混業(yè)經(jīng)營”將成為投資基金的必然趨勢，因?yàn)橹挥羞@樣去做，方能使基金的投資在自由選擇的空間上變得更大，最終可獲得最大化的利潤，并實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的化解。但需強(qiáng)調(diào)的是，《證券投資基金法》僅對(duì)公募的基金，尤其是以證券為投資對(duì)象的基金適用，所有混合型基金均難以適用此法。所以難以根據(jù)此法進(jìn)行混合型基金的設(shè)定，這與此法加速基金業(yè)健康發(fā)展的根本宗旨不相符。但需說明的是，資本自身所具有的逐利性，從某種程度上驅(qū)動(dòng)了此類基金的產(chǎn)生，使其處于非正式活動(dòng)狀態(tài)。如果難以對(duì)其實(shí)施規(guī)范化管控，那么除了不利于基金的發(fā)展之外，也對(duì)金融也健康穩(wěn)定發(fā)展也造成不利。所以，可積極借助國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，將證券投資定義成“資產(chǎn)特定比例投資于證券”的投資組合。其次，證券投資基金并非僅為公募的投資基金。當(dāng)前，私募基金已有較大規(guī)模，并且在一些發(fā)達(dá)國家已成為基金業(yè)主力，所以，在修改《證券投資基金法》時(shí)，尤其是在對(duì)證券投資基金定義進(jìn)行闡述時(shí)，不可將私募基金排除?？傊?，可定義證券投資基金為：證券投資基金實(shí)為一種融合眾人資金而建立的風(fēng)險(xiǎn)共同承擔(dān)、利益共享，且把資金投資于有價(jià)證券的投資組合方式[4]。

（二）修改證券投資基金法的某些內(nèi)容

1.對(duì)證券投資基金的投資范圍進(jìn)行調(diào)整。伴隨我國在證券投資基金方面的逐漸成熟，將證券投資基金的投資范圍進(jìn)行不斷放開，將其未來的發(fā)展趨向，修改證券投資基金法中的部分內(nèi)容，即不僅相上市交易的債券、股票等進(jìn)行投資，而且還允許證券投資基金以基金資產(chǎn)的特定比例，向未上市公司的股權(quán)進(jìn)行投資，而且可在今后條件成熟的情況下，對(duì)投資限制持續(xù)開放，準(zhǔn)允證券投資基金以基金資產(chǎn)的形式，按照特定比例相期貨合約、房地產(chǎn)等行業(yè)進(jìn)行投資，以此來擴(kuò)大證券投資基金的投資運(yùn)作空間，促進(jìn)基金資產(chǎn)收益率的最大化，規(guī)避股市剝奪而引發(fā)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。

2.準(zhǔn)允開放式基金在證券交易場所交易。為了使開放式基金獲得更好發(fā)展，需對(duì)《證券投資基金法》中的一些內(nèi)容進(jìn)行修改，即準(zhǔn)許開放式基金在基金合同約定的時(shí)間、場所進(jìn)行購回、申購，此外，使其在證券交易場所能夠像封閉式基金那樣開展交易，為開放式基金的投資者提供切實(shí)便利。

四、結(jié)語

綜上，伴隨我國市場經(jīng)濟(jì)改革的持續(xù)深入，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)模式已趨向完善。證券投資基金作為我國資本市場的重要部分，已經(jīng)逐漸成為新主力，其在穩(wěn)定、發(fā)展資本市場當(dāng)中，所發(fā)揮的作用越來越大;而對(duì)于證券投資基金而言，雖然已頒布相關(guān)法律，但仍存在不足，因此，應(yīng)圍繞相關(guān)問題，修改相關(guān)內(nèi)容，使之變得更加完善與高效，最終達(dá)到提高監(jiān)管效能的目的。

參考文獻(xiàn)：

[1] 董方軍，王軍.我國私募證券投資基金發(fā)展的現(xiàn)狀、問題及加強(qiáng)監(jiān)管的若干建議[J].經(jīng)濟(jì)問題探索，2018（06）：177-178+181.

[2] 盧文道，譚婧.證券投資基金法修改中私募基金法律規(guī)制的若干問題[J].法治論壇，2019，03（03）：23-37.

[3] 敖曉華，吳勝林.對(duì)完善投資基金利益沖突交易管制的若干思考[J].江西青年職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2006（04）：53-55.

[4] 王穎.論我國證券投資基金利益沖突交易法律監(jiān)管的完善[J].經(jīng)營管理者，2017（09）：177-178.