伊海燕
(中共安徽省委黨校(安徽行政學院、安徽經(jīng)濟管理學院),安徽 合肥 230022)
面對新冠疫情,黨中央高度重視,采取了最嚴格、最全面、最徹底的防控措施,有效防止了疫情擴散。習近平總書記指出:“抗擊疫情有兩個陣地,一個是醫(yī)院救死扶傷陣地,一個是社區(qū)防控陣地。堅持不懈做好疫情防控工作關鍵靠社區(qū)?!保?]社區(qū)是“內防擴散、外防輸入”的重要防線,守住社區(qū)防線,有效發(fā)揮社區(qū)網(wǎng)格化管理的效果離不開直接服務小區(qū)的物業(yè)。物業(yè)擔負著配合社區(qū)管理各個小區(qū)居民公共區(qū)間的衛(wèi)生、消毒、防疫、小區(qū)居民的出入防控、隔離人員的管理等職責,與社區(qū)一道組成“聯(lián)防聯(lián)控”防線,因此,可以說物業(yè)是疫情防控的重要力量。
本次疫情屬于突發(fā)公共衛(wèi)生事件。突發(fā)公共衛(wèi)生事件是指發(fā)生、造成或可能造成社會公眾健康嚴重損害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病、重大食物和職業(yè)中毒以及其他嚴重影響公眾健康的事件[2]。突發(fā)公共衛(wèi)生事件具有突發(fā)性、復雜性、難以預測性。在疫情防控過程中,少數(shù)物業(yè)面對疫情措手不及,物資儲備不足,防控手段不夠規(guī)范,其根源在于:面臨這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件,物業(yè)對于自身在防控過程中的權利與責任認識不清。習近平總書記強調:“疫情防控越是到最吃勁的時候,越要堅持依法防控,在法治軌道上統(tǒng)籌推進各項防控工作,保障疫情防控工作順利開展?!保?]在此,有必要系統(tǒng)梳理物業(yè)在疫情防控中的權利、義務,明確其定位,提高其依法防控的能力。
1.物業(yè)和業(yè)主是平等主體之間的合同法律關系
在疫情防控期間,物業(yè)嚴格落實值班值守制度,確保及時處置好小區(qū)居民的訴求,購置儲備必要的物品和相應的工具,加強對公共區(qū)域的衛(wèi)生管理,加大清掃保潔力度,每日定期擦拭消毒,對廢棄口罩定點回收。這些對于小區(qū)的“管理”是物業(yè)落實服務合同的行為。根據(jù)《物業(yè)管理條例》第二條的規(guī)定,“物業(yè)服務企業(yè)是業(yè)主通過選聘方式產(chǎn)生,根據(jù)物業(yè)服務合同的約定,對小區(qū)進行維修、養(yǎng)護、管理、維護小區(qū)環(huán)境衛(wèi)生等職責的盈利性組織”。因此,決定了物業(yè)的職能定位是“服務者”,而非“管理者”,物業(yè)和業(yè)主之間是平等主體之間的民事法律關系,而非行政管理關系。
2.物業(yè)和政府的關系為行政配合關系
(1)物業(yè)在行政法中的角色定位。物業(yè)公司的性質決定了物業(yè)不是行政主體,既不是行政機關也不是法律、法規(guī)授權組織或受委托的組織。
首先,物業(yè)是一個民事主體,沒有行政職權、不履行行政職責,也不享有行政權力,也沒有法律法規(guī)的授權,因此,不是行政主體。
其次,物業(yè)公司非受委托的組織。行政委托需要滿足一定的條件,我國法律雖然對此沒有全面規(guī)定,但《行政處罰法》第19條規(guī)定了受委托的組織的條件必須是“依法成立的管理公共事務的事業(yè)組織”。而物業(yè)是業(yè)主通過選聘方式選取的,并根據(jù)服務合同收取業(yè)主管理費用的營利性組織,根據(jù)行政法的原理,為了保障行政行為的公正性和廉潔性,物業(yè)不宜作為受委托單位。
最后,物業(yè)是否屬于行政協(xié)助者?從行政法學理論上來講,所謂“行政協(xié)助”,是指在公務啟動之后、行政職權行使的過程中,由于法律因素或者事實因素的限制,行政主體(包括行政機關、法律法規(guī)授權的組織或者行政機關委托的組織)無法自行執(zhí)行職務或者自行執(zhí)行會帶來嚴重的不經(jīng)濟,基于公共利益的需求,向無隸屬關系的行政主體(包括行政機關或者法律法規(guī)授權的組織)提出協(xié)助請求,由被請求主體在自身職權范圍內對請求主體的行政職務從旁幫助或者由請求主體與被請求主體共同針對行政相對人行使行政職權并承擔相應法律責任的行為及其制度[4]。而物業(yè)是盈利性組織,其身份只能界定為行政配合者。
(2)行政配合者身份的確立?!吨腥A人民共和國傳染病防治法》規(guī)定,疫情的防治要“依靠科學,依靠群眾”?!蛾P于加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情社區(qū)防控工作的通知》(肺炎機制發(fā)〔2020〕5號)中就關于加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情社區(qū)防控工作做了總體要求:“既充分發(fā)揮社區(qū)動員能力,實施網(wǎng)格化、地毯式管理,群防群控、穩(wěn)防穩(wěn)控,有效落實綜合性防控措施,做到早發(fā)現(xiàn)、早報告、早隔離、早診斷、早治療,防止疫情輸入、蔓延、輸出,控制疾病傳播”?!栋不帐∪舜蟪N瘯P于依法全面做好當前新型冠狀病毒肺炎疫情防控工作的決定》(2020.2.9)第二條更明確了物業(yè)在疫情防控中的角色:“物業(yè)服務企業(yè)應當全力配合好疫情防控工作”。由此,確立了物業(yè)在疫情防控中的行政配合人身份。
1.作為物業(yè)服務合同當事人所享有的民事權益
(1)增加的疫情開支在一定條件下可以讓業(yè)主承擔。在疫情防控期間,因防控疫情必然增加公共設備設施的消毒等費用,這種額外增加的費用誰來承擔,這是物業(yè)企業(yè)目前很關注的問題。對于這種非常規(guī)的開支項目,要具體看物業(yè)服務合同的簽訂情況,根據(jù)《物業(yè)管理條例》的規(guī)定:服務合同對于物業(yè)服務費用的收取方式一般有包干制和酬金制兩種形式。包干制的情況下,一般應當由物業(yè)自身承擔,如果物業(yè)收費是采取酬金制的情況下,物業(yè)從物業(yè)服務資金中按約定比例或者按約定數(shù)額提取酬金,其余全部用于物業(yè)服務合同約定的服務,結余或不足部分由業(yè)主共同承擔。
(2)提供代購服務可以收取一定費用。此次疫情中,物業(yè)的工作人員對于被隔離在家的業(yè)主因無法購買基本生活用品提供力所能及的幫助。這種行為是值得提倡的,是物業(yè)承擔了更多服務職能的表現(xiàn),也是普通百姓判斷好物業(yè)的一種加分項?!按彙边@種行為屬于民事法律關系中的“代理”。代理人接受被代理人的委托,以被代理人的名義從事委托事務,法律后果歸被代理人承擔,代理可以選擇適當收費或不收費?!段飿I(yè)管理條例》第四十三條也規(guī)定:“物業(yè)可以接受業(yè)主的委托提供服務,報酬由雙方約定”。因此,代購服務可以依法收取一定的費用。
(3)被侵權時享有索賠權。在疫情防控期間,物業(yè)或其工作人員有可能會因為業(yè)主的不配合而導致人身或財產(chǎn)受到傷害的情景。例如業(yè)主駕車沖撞小區(qū)大門,拒不配合物業(yè)人員對其居家隔離措施。對物業(yè)人員吐口水等。當物業(yè)人身或財產(chǎn)受到傷害時,根據(jù)法律的規(guī)定:被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任。
(4)自身合同無法履行時享有抗辯權。此外,為防控疫情采取的管制性封鎖、限制人員流動等措施,對各類企業(yè)的正常經(jīng)營人員產(chǎn)生了不同程度的影響,物業(yè)部分服務內容可能因此無法及時履行,物業(yè)可以在一定情況下以“不可抗力”或“情勢變更”為由進行抗辯以減免責任?!吨腥A人民共和國合同法》第一百一十七條規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但法律另有規(guī)定的除外。本法所稱不可抗力,是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況?!?/p>
2.作為行政配合者所享有的權益
(1)行政獎勵。行政獎勵指由政府依據(jù)其職權,按照法定原則程序等,向符合條件的受獎者頒布的正式獎勵[5]。安徽省物業(yè)可以按照《安徽省人民政府關于進一步規(guī)范行政表彰獎勵工作的意見》(皖政〔2011〕7號)規(guī)定申報省人民政府獎。此外有的地方政府(例如浙江)省委、省政府對在疫情防控中做出突出貢獻的醫(yī)護人員、企事業(yè)單位、社會團體等,給予通報表彰。
(2)政策性獎勵。不少地方出臺政策支持企業(yè)積極履行社會責任、合力打贏疫情防控阻擊戰(zhàn)的政策措施,對疫情防控重點企業(yè)、其他間接承擔疫情防控任務的企業(yè),以及穩(wěn)崗就業(yè)、慈善捐助、減免租金等企業(yè),予以相關政策激勵。安徽省也出臺了《關于應對新型冠狀病毒肺炎疫情支持中小微企業(yè)平穩(wěn)健康發(fā)展的若干措施》,如果物業(yè)服務企業(yè)屬于中小微企業(yè),按照規(guī)定也是可以享受金融支持、信貸支持、融資服務、風險保障、穩(wěn)崗服務、減免相關稅費、延緩交稅等政策優(yōu)惠。
基于行政配合人的角色和定位,物業(yè)在疫情等公共衛(wèi)生事件中的義務主要有以下幾個方面:
1.宣傳義務
突發(fā)衛(wèi)生事件出現(xiàn)以后,健康教育和預防治療應該是并行的,日常的突發(fā)事件知識和技能普及再加上應急時的教育,才能避免社區(qū)居民的恐慌,有利于事件的有效控制和解決[6]。物業(yè)應該充分利用小區(qū)的公告欄顯示屏、單元的電梯門、業(yè)主群等媒介宣傳疫病防治相關知識,消除業(yè)主恐慌情緒,嚴格執(zhí)行行政機關、各級疾病預防機構的通知和決定,積極制定相關措施,防止疫情擴散,接到有關部門通知后,及時關閉小區(qū)會所以及小區(qū)內舉辦大型人員聚集的場所?!吨腥A人民共和國突發(fā)事件應對法》規(guī)定:“突發(fā)事件發(fā)生地的居委會,村委會和其他組織(包括物業(yè))應當按照當?shù)厝嗣裾臎Q定、命令進行宣傳、動員組織群眾開展自救和互助,協(xié)助維護社會秩序?!?/p>
2.登記義務
在疫情防控過程中,對于小區(qū)出入人員的登記是有效篩查疑似病人和確診病人的方法。安徽省人民代表大會常務委員會通過了《關于依法全力做好當前新型冠狀病毒肺炎疫情防控工作的決定》,該決定第二條規(guī)定:“各級人民政府及有關部門應當切實履行屬地責任、部門責任,建立健全省、市、(區(qū))、鄉(xiāng)鎮(zhèn)(街道)、城鄉(xiāng)社區(qū)等防護網(wǎng)絡,落實網(wǎng)格化管理措施,實施地毯式滾動摸排,形成跨部門、跨層級、跨區(qū)域防控體系,做好疫情監(jiān)測、排查、預警、防控工作,防輸入、防擴散、防輸出,落實全省聯(lián)防聯(lián)控機制,居民委員會、村民委員會應當發(fā)揮自治作用,協(xié)助相關部門做好社區(qū)疫情防控宣傳教育和健康提示,落實相關防控措施,及時收集、登記、核實、報送相關信息。業(yè)主委員會、物業(yè)服務企業(yè)應當全力配合做好疫情防控工作”。因此,物業(yè)在疫情防控過程中,承擔起測量體溫、返鄉(xiāng)人員登記造冊職責。合肥市疫情防控應急指揮部公告(第7號)也規(guī)定:“社區(qū)(村)及物業(yè)公司要對近14天內市外返回人員逐一排查,登記造冊。市外返回人員須在1小時內主動向社區(qū)(村)報告,主動接受測溫,按規(guī)定自行居家隔離觀察。不主動申報、拒絕接受測溫、醫(yī)學觀察等防控措施,將依法追究責任?!?/p>
3.報告義務
物業(yè)擔負著傳染病信息收集報告的職責。
《中華人民共和國傳染病防治法》規(guī)定:“任何單位(包括物業(yè)服務企業(yè))和個人發(fā)現(xiàn)傳染病病人或者疑似傳染病病人時,都應當及時向附近的疾病預防控制機構或者醫(yī)療機構報告?!薄吨腥A人民共和國突發(fā)事件應對法》第三十八條也規(guī)定:“獲悉突發(fā)事件信息的公民、法人或者其他組織,應當立即向所在地人民政府、有關主管部門或者指定的專業(yè)機構報告?!币咔榉揽仄陂g任何單位和個人都不能置身事外,而物業(yè)因為擔負著對小區(qū)居民的人員登記,服務等職責,直接掌握疫情的“信息源”,因此,在發(fā)現(xiàn)異常時及時登記、報告,從而更有利于政府和醫(yī)療機構對疫情信息的掌握和控制。
4.監(jiān)督義務
在疫情防控關鍵階段,街道、居委會、物業(yè)需要通力合作,共同抗疫。根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》的規(guī)定:“對醫(yī)療機構內的病人、病原攜帶者、疑似病人的密切接觸者,在指定場所進行醫(yī)學觀察和采取其他必要的預防措施?!焙戏适幸咔榉揽貞敝笓]部公告(第7號)密切接觸人員一律居家醫(yī)學觀察14天,必要時實行定點隔離。居家隔離的過程中,對物業(yè)提出了更高的要求,要求物業(yè)履行對于密切接觸者居家隔離的監(jiān)督義務。
值得注意的是:如果物業(yè)服務企業(yè)采取的措施不得力或者拒不配合疫情防治工作,根據(jù)《物業(yè)管理條例》的規(guī)定,將面臨失信聯(lián)合懲戒的后果,目前,多地主管部門已出臺政策,不積極配合疫情防控的企業(yè),將列入黑名單管理,清理出本地市場,并移交相關部門進行治安處罰或吊銷營業(yè)執(zhí)照。管控不力,造成疫情傳播流行或其他嚴重后果,報公安機關追究刑事責任。
1.公民人身自由不得侵犯
根據(jù)《傳染病防治法》的規(guī)定,縣級以上人民政府在必要時,經(jīng)上一級政府決定,可采取緊急措施,包括封閉可能造成傳染病擴散的場所。按照疫情通報情況,各地確診或疑似病例,基本上都做到了隔離救治,密切接觸者隔離14天,在疫情沒有得到控制之前,集中隔離場地有限,居家自行隔離居多。
物業(yè)無權限制人身自由,《立法法》和《行政處罰法》均規(guī)定:行政法規(guī)和地方性法規(guī)均不得設定限制人身自由的處罰;限制人身自由的強制措施和處罰,只能由法律設定。這是嚴格的“法律保留原則”?!吨腥A人民共和國憲法》第三十七條規(guī)定“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯”。可見,限制人身自由的措施只能由法律規(guī)定,且只能由公安機關執(zhí)行,物業(yè)沒有相應的權限。非常時期需要非常手段,但再好的手段都要于法有據(jù),否則不是疏堵而是添亂。
2.公民的住宅不得入侵
物業(yè)能否進入公民家中,對于病患者居室進行無害化處理?《中華人民共和國憲法》第三十九條規(guī)定:“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或非法侵入公民的住宅?!币虼耍词棺舯淮_診在醫(yī)院進行隔離治療,物業(yè)工作人員也無權未經(jīng)業(yè)主許可,進入病患業(yè)主家中對其居室等進行無害化處理。由此造成居民財產(chǎn)損失的,可以依法要求物業(yè)進行賠償,情節(jié)嚴重的根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百四十五條第二款規(guī)定構成非法侵入住宅罪。
3.公民財產(chǎn)不得侵犯
侵害公民的財產(chǎn)在這次疫情防控中主要表現(xiàn)在小區(qū)業(yè)主的寵物能否撲殺。物業(yè)是根據(jù)《物業(yè)服務合同》為小區(qū)業(yè)主提供物業(yè)服務的企業(yè)。法律并未授權其可以限制業(yè)主飼養(yǎng)寵物,更未授予其對寵物進行撲殺的權利。根據(jù)《傳染病防治法》的規(guī)定:“縣級以上地方人民政府經(jīng)上一級政府決定,可以控制或者撲殺染疫野生動物、家畜家禽?!毙枰⒁獾氖?,染疫的家畜才屬于撲殺的對象,物業(yè)沒有權力任意撲殺。
新冠疫情,是新中國成立以來防疫難度最大的重大公共衛(wèi)生事件。政府依靠強大的行政權力推動了人員調配和物資轉運工作,但是,由于我國面積大、事務多,政府很難兼顧到各個方面,需要社會組織的參與配合[7]。面對疫情,物業(yè)彌補了社區(qū)公共衛(wèi)生人員數(shù)量、供給能力、應急力量的不足,有效地阻止了疫情的蔓延,促進了社區(qū)的穩(wěn)定,維護了人民的健康。隨著各行各業(yè)的復工,疫情防治的重點,也從居民區(qū)拓展到寫字樓、商業(yè)區(qū)等各個角落,各個物業(yè)組成了全社會防疫中不可或缺的力量。但是我們也看到物業(yè)在應對這次疫情防控中存在了很多的困難,例如,應對能力需要提升,工作身份被質疑,資源籌集困難等,這在一定程度上增加了物業(yè)參與疫情防控的困難,打擊了物業(yè)的工作積極性。從未來公共衛(wèi)生事件防控的角度來看,為了更好發(fā)揮物業(yè)的作用,應將物業(yè)納入社區(qū)防控體系。
1.缺乏相應的物資和資金
在這次疫情防控中,物業(yè)嚴重缺乏相應的物資,如口罩、消毒液。由于疫情防控風險的增大,增加了小區(qū)保潔、消毒的頻次和消毒的區(qū)域,在社會普遍對于消毒用品急需的階段,物業(yè)采購消毒用品難度增加??谡指谴舜我咔榉揽刂械木o俏物品,物業(yè)擔負著小區(qū)進出口人員的測溫、管控等工作,每天需要大量的口罩,而以上用品并不屬于物業(yè)管理的常用物資,在政府統(tǒng)一調配疫情防控物資的時候,物業(yè)不能享有穩(wěn)定有效的調配渠道[8]。在此次疫情防控過程中,不少物業(yè)需要自行采購防疫物資,還有一部分防疫物資由熱心業(yè)主捐贈,存在較大的需求缺口。同時,防疫物資的采購也會增加物業(yè)的資金壓力、物業(yè)工作人員加班抗疫也會增加物業(yè)人工成本,這些現(xiàn)實的困難在一定程度上降低了物業(yè)參與疫情防控的能力,打擊了物業(yè)參與防控的積極性。
2.缺乏相應操作規(guī)范指引
在疫情防控過程中,物業(yè)為了避免疫情的擴散,有的在電梯口放置保鮮膜,有的是放置抽紙,有的設置牙簽,這些方法是不是有效?在防控過程中部分物業(yè)防疫知識匱乏,例如,面臨自我隔離期間的業(yè)主,如何做好心理輔導讓物業(yè)服務更有溫度?管控過程中,遇到體溫偏高的怎么處理?遇到業(yè)主不配合怎么辦等問題,很多物業(yè)采取了不少“自以為是”的防治手段,精神可嘉,但效果有限。物業(yè)在防控疫情時缺乏科學有效的規(guī)范性指引,雖然中國物業(yè)管理協(xié)會2月1日組織相關專家編寫了《物業(yè)管理區(qū)域新興冠狀病毒肺炎疫情防控工作操作指引(試行)》對各類物業(yè)給予了業(yè)務指導,但是這種指導指出了“應該怎么做”沒有指出“如何做得到”,例如,關于防控物資的準備,要求物業(yè)應該配備且有一定的結余,但是防控物資哪里來,如何保障購買渠道暢通需要進一步完善。
通過這次疫情的防控,顯示出物業(yè)在社會治理方面的重要的作用,我國應當加大對物業(yè)的支持力度,充分發(fā)揮物業(yè)在社會多元治理中的作用,讓物業(yè)在疫情防控中能夠做到“師出有名”,更好地參與到公共事件的防控中。這需要給予物業(yè)相應的支持,并通過法律法規(guī)給予其一定的權利。
1.對物業(yè)的相關權益予以保障
從短期來看,對于物業(yè)的權益保障主要集中在防疫物資的供應以及企業(yè)的現(xiàn)金流方面。在疫情防控的特殊階段,可以考慮把物業(yè)納入基層衛(wèi)生防疫體系中去。合理調配防疫物資、保障物業(yè)防疫物資采購渠道暢通,對于直接服務于確診病例等感染風險較大的物業(yè),優(yōu)先調配防疫物資,切實降低疫情感染風險;出臺補貼政策,對于疫情期間物業(yè)防疫費用可以按照物業(yè)的管理面積給予一定比例的財政補貼。
2.對物業(yè)整個行業(yè)的發(fā)展予以扶持
從長期看,物業(yè)在重大公共衛(wèi)生事件中作用的發(fā)揮離不開優(yōu)秀的物業(yè)管理隊伍。政府要進一步引導整個物業(yè)行業(yè)向著健康、有序、規(guī)范方向發(fā)展,維護物業(yè)行業(yè)在服務過程中的正當權益,吸引更多的人才從事物業(yè)管理服務。同時,對于物業(yè)從業(yè)人員加大培訓力度,可以讓物業(yè)選派一定數(shù)量的人員參加當?shù)丶部刂行呐e辦的疫情防控培訓,規(guī)范物業(yè)防控行為,提高物業(yè)在面臨重大公共衛(wèi)生事件中的應對能力。
3.明確物業(yè)在社區(qū)治理體系中的定位
推動構建政府、物業(yè)、社會多元社區(qū)治理模式。把物業(yè)納入社區(qū)公共衛(wèi)生防治體系,授予其在重大公共衛(wèi)生事件中相應的權利。建議在適當?shù)臅r候進行立法的修訂,例如,《中華人民共和國傳染病防治法》《突發(fā)衛(wèi)生公共事件應急條例》分別于2013年和2011年進行了修訂,但是,經(jīng)過多年的實施,有很多方面已經(jīng)不適合新的情況,應當修訂,特別是作為具體操作指引的《中華人民共和國傳染病防治法實施辦法》還是1991年頒布實施的,沒有新的辦法替代,在《中華人民共和國傳染病防治法》已經(jīng)修改了那么多年的背景下,作為具體的實施辦法,還是以前的版本,這在實踐中,難免引起尷尬與不便。
在全國層面立法來不及修訂或者立法經(jīng)驗尚未成熟的時候,也可以考慮地方先行立法。例如2020年3月10日,北京市立法對物業(yè)管理做出規(guī)定,明確物業(yè)在突發(fā)事件中的職責,進行一系列制度創(chuàng)新,把物業(yè)管理納入基層社會治理工作格局來統(tǒng)籌考慮[9]。
4.給予物業(yè)相應的管理權限
通過立法把物業(yè)納入社區(qū)綜合防疫體系,對于物業(yè)參與防疫的方式、方法、表彰、法律責任等進行詳細的規(guī)定,同時給予物業(yè)相應的管理權限,例如社區(qū)的封閉式管理,小區(qū)出入口的設置都需要明確的政策支持,相關部門可以聯(lián)合出臺法規(guī)或文件給予物業(yè)管理權限,對于妨礙物業(yè)疫情防控措施的行為嚴懲嚴辦。此外,也可以明確物業(yè)在公共衛(wèi)生事件中的身份類似于行政輔助人的角色,明確物業(yè)在非常時期享有一定的“私力救濟”權能,對于妨礙正常管理的小區(qū)的車輛、人員、財物采取一定的限制措施,以保證物業(yè)防控行為的效率。