論《金融不良資產(chǎn)評估指導意見》中“應當”的義務與責任風險

摘 要：《金融不良資產(chǎn)評估指導意見》（簡稱《意見》）是依據(jù)《資產(chǎn)評估法》與《資產(chǎn)評估基本準則》（簡稱《準則》），并在《金融不良資產(chǎn)評估指導意見（試行）》的基礎上制定的?！兑庖姟饭参逭露粋€條款，共24處使用了“應當”一詞?！兑庖姟肥堑湫偷牧x務性規(guī)范條款，與一般性行業(yè)規(guī)范相比較，《意見》的規(guī)范效力相當于部門規(guī)章，具有較強的行業(yè)普適性。若資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員等相關主體違背了《意見》中的相關“應當”，必然承擔相應的責任風險。

關鍵詞：應當;《金融不良資產(chǎn)評估指導意見》;義務性規(guī)范;責任風險

中圖分類號：F832? ? ? ? 文獻標志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2020）33-0157-03

為了進一步加快發(fā)展我國金融資產(chǎn)評估行業(yè)，通過獨立的專業(yè)評估服務，盡可能準確地提供金融不良資產(chǎn)的實際價值，規(guī)范資產(chǎn)評估執(zhí)業(yè)行為，保證資產(chǎn)評估執(zhí)業(yè)質(zhì)量，切實保護資產(chǎn)評估當事人的合法權益與社會公共利益，在財政部指導下，中國資產(chǎn)評估協(xié)會根據(jù)《資產(chǎn)評估法》與“準則”，對《金融不良資產(chǎn)評估指導意見（試行）》進行了修訂，制定了《意見》。

一、“應當”是實施金融不良資產(chǎn)評估的義務性要求

《意見》是指導金融不良資產(chǎn)評估的權威性行業(yè)規(guī)范，共五章內(nèi)容，21個條款。執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務的評估機構、注冊資產(chǎn)評估師、業(yè)務助理人員、外聘專家、委托方和其他報告使用者，均應遵循這一《意見》的基本要求。筆者注意到，在《意見》的全部條款中，共24處使用了“應當”規(guī)范詞：第一章“總則”部分使用1處，第二章“基本遵循”部分使用16處，第三章“資產(chǎn)評估對象”部分使用2處，第四章“操作要求”部分使用5處。筆者同時也注意到，原《金融不良資產(chǎn)評估指導意見（試行）》共八章內(nèi)容，49個條款，共51處使用了“應當”規(guī)范詞。由此可見，無論是《意見》，還是原“試行意見”，“應當”規(guī)范詞幾乎貫穿于金融不良資產(chǎn)評估的每一項基本要求。因此，正確認識與把握“應當”在《意見》中的地位與作用具有重要意義。

“應當”規(guī)范詞通常出現(xiàn)于法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、規(guī)范性文件，以及行業(yè)性規(guī)范、道德規(guī)范等社會規(guī)范條款之中，要求相應的義務主體在一定條件下履行某種義務（包括作為或不作為），否則就要承擔相應的法律后果或社會責任。因此，“應當”規(guī)范詞是與“義務”規(guī)范詞緊密相連的，即“義務”是通過“應當”規(guī)范人們的行為而實現(xiàn)的。簡單來說，就是“某主體應當做某事”。如我國憲法第135條明確要求，公檢法機關辦理刑事案件，“應當分工負責，互相配合，互相制約”;再比如，《資產(chǎn)評估法》第4條明確規(guī)定，評估機構及其評估專業(yè)人員在開展具體業(yè)務時，“應當遵守法律、行政法規(guī)和評估準則”;《準則》第6條也對開展資產(chǎn)評估業(yè)務提出了“應當獨立進行分析和估算并形成專業(yè)意見”的明確要求等等。以上相關規(guī)定就是通過“應當”規(guī)范詞給相關行為主體明確了基本要求，并上升為實踐操作標準。也正是通過“應當”規(guī)范詞給相關行為主體以約束，同時也確定了義務內(nèi)容。

通常情況下，法律的義務性規(guī)范是剛性要求，道德的義務性規(guī)范是倡導性要求，而行業(yè)的義務性規(guī)范則是指導性要求。行業(yè)性義務主體所承擔的義務后果介于法律規(guī)范的“剛性”與道德規(guī)范的“倡導性”之間，如行業(yè)義務規(guī)范的倡導性要求是恪守職業(yè)倫理，否則要承擔行業(yè)信譽的負面社會評價，甚至面臨行業(yè)處罰，其剛性要求是遵守相關法律規(guī)范，否則就要承擔違約等民事責任，甚至受到刑事處罰?！兑庖姟肥窃趪邑斦恐笇?，由中國資產(chǎn)評估協(xié)會制定的、在全國范圍內(nèi)適用的行業(yè)規(guī)范，其規(guī)范效力相當于部門規(guī)章，在金融不良資產(chǎn)評估方面具有普遍適用性?！兑庖姟烦说谖逭隆案絼t”部分，每章內(nèi)容均充分體現(xiàn)了“應當”的義務性規(guī)范條款?？梢哉f，《意見》是典型的行業(yè)義務性規(guī)范。因此，《意見》第3條明確規(guī)定：“執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務，應當遵守本指導意見。”這就是說，《意見》中的所有“應當”的明確性要求，就是實施金融不良資產(chǎn)評估相關主體的一種義務。

二、“應當”蘊含實施金融不良資產(chǎn)評估履行的義務類型

《意見》中的“應當”條款是對實施金融不良資產(chǎn)評估相關主體設定的一種普遍性義務，也是基本義務，主要包括法定義務與注意義務。

法定義務是指各類社會規(guī)范為行為主體所設定的法定道德義務與法律義務。比如，父母撫養(yǎng)子女的義務、夫妻相互扶養(yǎng)的義務、子女孝敬父母的義務、社會主體交往的誠實信用原則、憲法所規(guī)定的遵守公共秩序原則與尊重社會道德原則等等，就是法定的道德義務，若情節(jié)嚴重，則必須承擔相應的法律后果;若社會生活中的行為主體發(fā)生侵犯他人隱私權、人身權、財產(chǎn)權、知識產(chǎn)權、勞動權、商業(yè)秘密權等等，就是違反了法定的法律義務，應當承擔相應的法律責任，觸犯刑事法律規(guī)定的，依法承擔刑事責任。通常情況下，法律規(guī)范、行政規(guī)范、行業(yè)規(guī)范等社會規(guī)范均有法定義務的條款內(nèi)容，其中，法定的道德義務是倡導性的，法律后果隱含于“情節(jié)嚴重”之中;而法定的法律義務則是強制性的，法律后果是明晰的、確定的、可預期的。《意見》中的法定義務主要表現(xiàn)為：一是守法義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的遵守法律、法規(guī)的基本義務。如《意見》第12條與第16條就明確提出，遵守法律、行政法規(guī)和“準則”，是資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員考慮金融不良資產(chǎn)處置、開展評估業(yè)務與發(fā)表專業(yè)意見的責任。二是披露義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的相關知會義務。如《意見》第6條要求，在開展資產(chǎn)評估業(yè)務過程中使用的合理性評估假設，須同時“在資產(chǎn)評估報告中予以披露”。三是回避義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的公平公正義務。如《意見》第5條第2款規(guī)定：“資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員應當與委托人、被評估單位以及其他相關當事人無利害關系?！彼氖菂f(xié)商義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的意思真實義務。如《意見》第8條要求，資產(chǎn)評估專業(yè)人員受理金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務，應當就資料獲得性、評估受限性、資產(chǎn)處置方式，以及評估所達到目的等具體情況，須與委托人進行充分溝通協(xié)商等等。

注意義務是指包括法律規(guī)范在內(nèi)的所有社會規(guī)范為行為主體所設定的勤勉、謹慎、提醒、配合等義務。設立該項義務的目的是強化行為主體對自己履行義務承擔責任后果的預見性，并力求避免后果的發(fā)生，其涵蓋于制定法、行業(yè)規(guī)范、習慣與常理、合同或授權委托等條款之中?！兑庖姟分械淖⒁饬x務主要表現(xiàn)為：一是勤勉與謹慎義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的專業(yè)職責義務。如《意見》第5條規(guī)定，在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務過程中，“勤勉盡責，保持應有的職業(yè)謹慎”，是資產(chǎn)評估專業(yè)人員客觀、公正、獨立開展業(yè)務的基本要求。二是提醒義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關評義務主體所設定的將自己履行義務的情況及時向委托人及相關方進行提醒、說明、提示。如《意見》第9條就提出了價值評估與分析業(yè)務相區(qū)別的提醒義務、價值評估或分析結(jié)論的說明義務;《意見》第10條第2款又提出了對委托人使用評估報告與分析報告時的提示義務等等。三是誠信義務。這是《意見》對實施金融不良資產(chǎn)評估的相關義務主體所設定的忠于事實真相與積極配合義務。如《意見》第12條第2款、第3款分別提出，在開展金融不良資產(chǎn)評估過程中，委托人及相關當事人應當對“資料的真實性、完整性、合法性”負責;委托人不僅要配合資產(chǎn)評估專業(yè)人員執(zhí)行業(yè)務，而且不得干預執(zhí)業(yè)過程等等。

總體上來看，以上兩種義務貫穿于《意見》的整體之中，既充分體現(xiàn)《意見》“總則”的基本精神，也符合《意見》“基本遵循”“資產(chǎn)評估對象”與“操作要求”的相關義務性要求。

三、“應當”是實施金融不良資產(chǎn)評估的風險防范要求

《意見》作為一種行業(yè)約束機制，其中的“應當”雖然不具有法律規(guī)范上的“應當”所具備的合法性強制力量，即《意見》的所有義務性約束條款只是表示某種專業(yè)性要求，但未附責任后果。筆者認為，盡管《意見》中的“應當”未附直接責任后果，但如果相關義務主體在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務時違背某種“應當”，可能帶來諸多間接責任風險。以下圍繞《意見》的主要義務性條款，結(jié)合《準則》與《資產(chǎn)評估法》，著重分析違背《意見》之“應當”的義務性規(guī)范所面臨的主要責任風險。

其一，損毀職業(yè)形象風險?！兑庖姟返?條明確規(guī)定，“堅持獨立、客觀、公正”的原則，是資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務應當堅守的職業(yè)要求。由于誠實守信、遵守法律與行政法規(guī)、依法獨立開展業(yè)務、遵守勤勉盡責與謹慎從業(yè)等要求，也是《資產(chǎn)評估法》與《準則》的核心條款。因此，如果在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務過程中違背了《意見》第5條的“應當”，則與《資產(chǎn)評估法》與《準則》相關條款相抵觸，若造成行業(yè)不良影響、損害行業(yè)形象，相關評估管理部門將啟動調(diào)查處理程序，行業(yè)協(xié)會將實施監(jiān)督檢查，并做出調(diào)查處理。

其二，違規(guī)執(zhí)業(yè)風險?！兑庖姟返?條明確規(guī)定了“應當具備金融不良資產(chǎn)評估的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗”，這是對資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員的專業(yè)素質(zhì)要求。因為冒名從事業(yè)務、冒用其他機構開展業(yè)務、虛假簽署報告、報告出現(xiàn)重大遺漏等情形，是《資產(chǎn)評估法》的禁止性條款。如果在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務過程中違背了《意見》第4條的“應當”，將承擔違規(guī)執(zhí)業(yè)責任，如，承擔警告、責令停止從業(yè)、沒收違法所得、罰款等責任，情節(jié)嚴重的，由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照。

其三，刑事責任風險?！兑庖姟返?條第2項規(guī)定的回避制度，第6條規(guī)定的評估假設披露義務等，資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員均應當嚴格遵守。如果在執(zhí)行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務過程中違背了以上之“應當”，且情節(jié)嚴重的，則面臨刑事責任風險。如出現(xiàn)《資產(chǎn)評估法》第47條第4款“受理與自身有利害關系的業(yè)務的”、第6款“出具有重大遺漏的評估報告的”，第48條“簽署虛假評估報告的”之情形的，除承擔違規(guī)執(zhí)業(yè)風險外，構成犯罪的，還要依法追究刑事責任。

以上三種執(zhí)業(yè)責任風險主要是針對進行金融不良資產(chǎn)評估業(yè)務的資產(chǎn)評估機構及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員而言的，也是《意見》之“應當”的價值主旨。除此之外，《意見》還對委托人強調(diào)了義務性規(guī)范?！兑庖姟返?2條第2項、第3項提出的保證資料的真實性義務、配合行業(yè)執(zhí)業(yè)義務、不得干預正常執(zhí)業(yè)義務等要求，委托人應當嚴格遵守。若委托人違背以上之“應當”，同樣面臨相關責任風險。如承擔責令改正、罰款、沒收違法所得、人員處分、賠償?shù)蓉熑危瑯嫵煞缸锏?，依法追究刑事責任?/p>

總之，《意見》是為貫徹落實《資產(chǎn)評估法》與《準則》而制定的，具體通過《意見》中若干“應當”的義務性條款加以落實的。對《意見》之“應當”進行梳理分析，并對違背相關義務性條款所面臨的責任風險加以釋明，一方面有利于金融不良資產(chǎn)評估相關主體深刻理解《意見》的規(guī)范性要求，另一方面更有利于防范金融不良資產(chǎn)評估行業(yè)的執(zhí)業(yè)風險。

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The Course and Evaluation of Chinas Assistance to Africa

XUE Yu-xin，LI Meng-wen

（Department of Diplomacy，China Foreign Affairs University，Beijing 100037，China）

Abstract：Assistance to Africa plays an important role in Chinas strategy for Africa.Assistance to Africa has had a profound impact on both China and Africa.For Africa，assistance has accelerated the process of national independence of African countries and promoted economic development.For China，the early assistance to Africa helped China get rid of its diplomatic predicament and establish a good international status.With the continuous adjustment of aid policy to Africa，the economic purpose has gradually replaced the political purpose.Assistance to Africa has expanded Chinas market and opened up new energy channels.However，there are still many problems in the policy，such as insufficient publicity，single level of aid.China and Africa should work together to solve the problems in foreign aid and promote the sustainable development of China Africa friendly relations.

Key words：China;Africa;assistance

[責任編輯 曉 群]

收稿日期：2020-08-07

基金項目：2019年度鎮(zhèn)江市社科應用研究法學專項課題“企業(yè)法律資產(chǎn)評估的法律風險控制問題研究”（2019FX61）

作者簡介：劉舒（1990-），女，江蘇鎮(zhèn)江人，碩士，從事資產(chǎn)評估法律制度與監(jiān)管研究。