論國際工程承包項目的合同交底

王春濤

摘要：國際工程承包項目合同俗稱“主合同”，是項目執(zhí)行的“圣經(jīng)”（Bible），它不僅是國際工程承包商在項目所在國從事各種經(jīng)濟活動，取得經(jīng)濟效益的橋梁和紐帶，同樣也是各種糾紛的起源，因此如何做好主合同交底，通過合同交底讓項目執(zhí)行團隊能夠全面、準確理解合同要求，清楚合同的主要風險點，有效控制合同風險，提高項目盈利水平，是每個國際工程承包商都需要重視的話題。

關(guān)鍵詞：國際工程 ?合同 ?交底

合同交底是項目投（議）標團隊向合同執(zhí)行團隊進行交接，組織合同執(zhí)行團隊學習合同條文和合同分析結(jié)果，使各執(zhí)行部門和執(zhí)行人員全面、準確地理解項目合同的目標和背景、投標和談判的重點和過程、和項目實施方案，熟悉合同中的主要內(nèi)容、各種規(guī)定、管理程序，了解承包商的合同責權(quán)利和工程范圍、各種行為的法律后果等的過程。

一、合同交底的必要性

國際工程項目主合同內(nèi)容較多，有的項目為便于執(zhí)行拆分成2至4個子合同，而這些子合同之間的合同責任劃分、價格的拆分、稅務(wù)籌劃的思路等，合同執(zhí)行團隊很難從對合同的逐章逐頁地閱讀中把握，如果這些核心內(nèi)容不通過合同交底向執(zhí)行團隊交代清楚，那么極有可能會造成項目執(zhí)行偏離，給承包商帶來意想不到的損失。

承攬國際工程項目時往往是投（議）標團隊和執(zhí)行團隊一般不是同一團隊，如不進行有效的合同交底，那么合同執(zhí)行團隊就不能及時、準確地獲得與合同履行有關(guān)的信息和合同的風險點。只有通過有效的合同交底，將合同風險點說明分析到位，并提出風險控制策略和措施，才能使合同執(zhí)行團隊在項目執(zhí)行過程中能主動采取預控措施以規(guī)避或降低合同風險，才能實現(xiàn)項目管理目標。

有效的合同交底可使執(zhí)行團隊清楚合同條款的要求，避免因不了解合同或?qū)贤瑮l款理解出現(xiàn)偏差而不能正確履行承包商的責任和義務(wù)的情況發(fā)生。合同交底有利于執(zhí)行團隊內(nèi)部各部門清楚自己權(quán)利的界限和義務(wù)的范圍、工作職責、程序和法律后果，擺正自己在合同執(zhí)行中的位置，有效防止由于權(quán)利義務(wù)的界限不清引起的內(nèi)部職責爭議和外部合同責任爭議的發(fā)生。

二、合同交底前做好合同分析

在合同交底前，投標團隊中負責合同條款的人員要首先做好合同分析及條款分解，只有做好合同分析工作，才能保證合同交底的質(zhì)量。合同分析及條款分解就是將合同文件按實際工作需要進行系統(tǒng)地分解和解釋，將合同內(nèi)容進行分門別類，并按照不同部門的職能進行歸納，落實到工程實施的具體問題上和具體的工程活動形成合同分析文件，然后將分析文件交項目執(zhí)行團隊。

1.合同多采用法律式語言，措詞簡潔，寓意深刻，這使得一般項目執(zhí)行人員難以準確地理解。若在合同實施前進行合同分析，再將合同分析文件貫徹落實在實際施工中， 可以保證合同執(zhí)行人員對合同理解的統(tǒng)一性，在實施過程中不會造成混亂。

2.在合同實施中，一般項目執(zhí)行人員并不涉及全部的合同文件，而是合同的部分內(nèi)容。合同分析有利于任務(wù)分解和落實。通過合同分析，可以將合同任務(wù)進行分解，分門歸類落實到具體的部門、人員，并對各種任務(wù)提出相對應(yīng)的具體要求，有利于實施和檢查。

3.國際總承包合同的風險和問題都隱含在合同條款或合同文件中。如果不作分析和說明，項目執(zhí)行團隊很難注意到并在工程中處理好這些風險和問題。應(yīng)根據(jù)風險程度的大小，進行定性或定量分析。對于較大的風險，應(yīng)制定對策，進行控制和管理，將總風險控制在可接受的范圍內(nèi)，確保總目標的實現(xiàn)。

4.通過對合同的主要內(nèi)容進行分析、說明、解釋，并組織學習有關(guān)條文，能夠使項目執(zhí)行團隊人員都熟悉主要內(nèi)容、規(guī)定和各種行為的法律后果，使各項工作能夠協(xié)調(diào)，避免違約行為的發(fā)生。

三、合同分析的基本要求

合同分析的結(jié)果必須落實在書面上，作為正規(guī)的工程文件。合同分析有如下基本要求：

1.準確性和客觀性，即合同分析結(jié)果應(yīng)能準確地、正確地、客觀地反映合同原件內(nèi)容和精神。這就要求合同交底人員必須十分了解合同簽訂過程，精通合同條件，熟悉工程實施過程，有豐富的合同管理經(jīng)驗。

2.簡單易懂，可操作性和可執(zhí)行性強。合同分析的目的是為更好地履行合同，所以應(yīng)采用讓不同層次的管理人員、技術(shù)人員能夠接受的工程語言和表達方式，如用流程圖和表格表達，并按工程實施的邏輯順序、具體的部門職能進行分析和分解。

3.系統(tǒng)、全面分析合同風險。應(yīng)讀懂每一條款和關(guān)鍵字詞，對每句話，甚至每個詞都應(yīng)認真推敲，以全面掌握合同雙方的權(quán)利和義務(wù)，正確辨識合同風險，從而提出有效的轉(zhuǎn)移、化解和防控風險的措施。

四、合同交底的流程

1.組織好交底會議

一般在項目合同簽訂、項目經(jīng)理部成立、承包商合同管理部門組織完成合同分析之后，由投標談判小組負責組織召開合同交底會議，由參與合同簽訂全過程的主要人員（包括編制標書的技術(shù)、商務(wù)和報價人員）向合同執(zhí)行團隊人員做合同交底。接受合同交底的人員應(yīng)是與合同執(zhí)行過程所有相關(guān)人員，包括項目經(jīng)理、項目部技術(shù)、施工、機電物資、商務(wù)和成本管理等人員，應(yīng)做好會議參加人員簽到表。合同交底后應(yīng)形成交底記錄。交底記錄應(yīng)包括交底內(nèi)容和交底雙方的簽字，這樣做的目的不僅是作為交底工作的依據(jù)，而且還便于合同執(zhí)行人員在合同執(zhí)行過程中的繼續(xù)學習或查閱。當合同出現(xiàn)重大變更或簽訂補充合同時，承包商仍需組織合同交底，其交底形式和參與人員可視具體情況而定。

2.合同交底的主要內(nèi)容

（1）技術(shù)部分交底：投標背景與過程介紹;工程范圍及工期要求;設(shè)計標準、制造標準和施工標準;主要設(shè)備技術(shù)參數(shù)介紹、性能保證值、排放標準、噪音標準等;投標階段的項目臨建計劃、人、材、機調(diào)遣計劃、工期計劃等;項目的HSE要求、項目的調(diào)試及試驗要求;項目的技術(shù)難點和重點。

（2）商務(wù)部分交底：合同結(jié)構(gòu)及合同文件的組成;承包商的責任和權(quán)利，包括設(shè)計、采購、施工等過程，以及驗收、試生產(chǎn)、缺陷責任期維修等方面的主要責任、工程驗收與交付約定。承包商暫停工作的權(quán)利、工期索賠權(quán)利、合同價格調(diào)整的權(quán)利等;業(yè)主的責任和權(quán)利，業(yè)主應(yīng)提供的施工條件、辦理的有關(guān)手續(xù)、對工程變更的權(quán)利，向工程師授權(quán)的權(quán)利、工程管理權(quán)、工程驗收和滿意權(quán)、業(yè)主應(yīng)承擔的風險責任和及時支付工程款的責任等;合同價格及付款條件，包括合同所采用的計價方法、工程量計量方法，合同價格所包括的范圍、工程款結(jié)算方法和程序、預付款的處理、保留金、合同價格調(diào)整的條件和方法、支付方式、工程款拖欠的法律責任和處理方法等;稅務(wù)條款，包括合同價格中含的稅收種類、稅收的地域邊界、稅收的調(diào)整、稅務(wù)發(fā)票的規(guī)定等;合同工期條款及可獲得工期延長的情形，包括開竣工日期和主要工程節(jié)點的工期等、工期拖延違約金條款、工期延長及補償?shù)臈l件;性能保證條款，包括性能違約金的計算方法、最低性能保證值、拒收值等;保函條款及質(zhì)保期、缺陷責任期的約定，包括保函的要求、保函減額、展期及釋放，質(zhì)保期期限、缺陷責任期限的約定;工程保險的要求，包括工程一切險、海運險、第三者險保額、免賠額的要求，以及關(guān)于代為求償權(quán)的約定;工程變更和索賠條款，包括索賠的時間要求、索賠事件的確認、索賠程序、索賠成立的證據(jù)要求等內(nèi)容;違約責任條款，包括工期違約金責任上限、性能違約金上限、合同最大責任及除外條款、雙方各自的重大違約事項等;合同爭議的解決，包括解決程序、方式、適用的法律、地點等;全面的合同風險分析表，包括可利用的合同有利條件和主要的合同風險點及其控制措施;合同條款的責任分解表，包括每個條款的主責部門、配合部門，將合同責任逐級落實、確保合同履約責任壓力到位。

3.合同交底的要點

應(yīng)側(cè)重于招投標和合同涉及的風險事項和關(guān)鍵性內(nèi)容，包括以下幾方面：業(yè)主的資信狀況、承接工程的出發(fā)點、項目背景情況及投標時做出的承諾事項;采用的投標策略，以及投標報價時分析、預計的主要盈虧點和投標價格指標分析;不平衡報價策略中不平衡報價的項目;成本控制措施;合同洽談過程中考慮的主要風險點和雙方洽商的焦點條款及其洽商結(jié)果;合同評審過程中提出的主要問題或建議，特別是合同評審意見中要求進行調(diào)整或修改、但經(jīng)洽商仍未能調(diào)整或修改的條款;事前核準的合同重大風險事項及其風險評估、擬采取的風險控制措施及落實情況等。

結(jié)束語：合同交底是國際工程承包合同管理的重要工作，對順利執(zhí)行合同，實現(xiàn)合同總目標，提高企業(yè)效益都有重大影響，必須引起重視。