中國對非投資風(fēng)險防范法律問題研究

王亞男，胡馨月

（大連海事大學(xué) 法學(xué)院，遼寧 大連 116033）

一、引言

非洲不僅擁有著廣闊的市場和土地，而且還蘊藏著大量豐富且待開發(fā)的自然資源。在國家“一帶一路”和“走出去”的號召下，眾多國內(nèi)投資者紛紛走出國門，投身于非洲這片熱土的建設(shè)，他們?yōu)榉侵薜陌l(fā)展做出了巨大貢獻(xiàn)，建起了中非友誼的橋梁。非洲的很多基礎(chǔ)設(shè)施項目是由中國企業(yè)承建的，例如：大連九華集團(tuán)長期致力于在尼日利亞的發(fā)展，與多家中國企業(yè)合作，共同進(jìn)入非洲市場；由張氏集團(tuán)牽頭建成的烏干達(dá)遼沈工業(yè)園，得到了包括烏干達(dá)總統(tǒng)在內(nèi)的烏干達(dá)社會的廣泛贊同和認(rèn)可，來自中國的先進(jìn)的技術(shù)、經(jīng)驗、產(chǎn)品設(shè)備走進(jìn)烏干達(dá)。大量中國企業(yè)赴非洲進(jìn)一步開拓非洲市場。根據(jù)商務(wù)部數(shù)據(jù)顯示，2019年我國對非洲全行業(yè)直接投資額30億美元[1]。

2018年中非合作論壇北京峰會確立了中非合作行動之一的設(shè)施聯(lián)通行動，在此行動下，中非雙方將共同編制《中非基礎(chǔ)設(shè)施合作規(guī)劃》，中方將加強對非洲交通、能源開采利用、通信工程等方面的項目投資，并鼓勵非洲國家充分利用亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行，為非洲的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)提供物質(zhì)、技術(shù)和資金上的幫助[2]。

南非，是非洲經(jīng)濟(jì)實力較強的國家，但也面臨著黑人權(quán)益保護(hù)的歷史遺留問題和近些年來經(jīng)濟(jì)不斷下行的壓力。尼日利亞，是非洲人口最多的國家，勞動力資源豐富，但面臨著北部地區(qū)博科圣地組織的威脅，社會治安很差。埃塞俄比亞，自然資源豐富，但基礎(chǔ)設(shè)施落后，且尚未正式成為世界貿(mào)易組織的成員，很多國際通行規(guī)則對其不適用。烏干達(dá)，對包括來自中國在內(nèi)的海外投資持歡迎態(tài)度，對海外投資有很多鼓勵和優(yōu)惠政策，但交通運輸不便利，經(jīng)濟(jì)犯罪頻發(fā)，與鄰國肯尼亞關(guān)系時而緊張。以這四個具有代表性的國家為例，可以概括分析出中國對非洲的投資風(fēng)險，并給出防范建議。

二、中國對非投資風(fēng)險

（一）履約不能引發(fā)的風(fēng)險

中國投資者在對非洲進(jìn)行投資時，大都采取的是簽訂雙方投資協(xié)定，按約完成協(xié)定下義務(wù)。若想投資成功，最重要的環(huán)節(jié)就是協(xié)議的正常履行，但在實踐過程中，經(jīng)常會發(fā)生履約不能的情況，導(dǎo)致投資失敗，履約不能的原因主要有以下三點：

1.低下的政策執(zhí)行效率和履約意識

埃塞俄比亞（以下簡稱“埃塞”）政府存在履約意識差、不積極履行約定的問題，已經(jīng)約定好的協(xié)定內(nèi)容也可能會被埃塞隨意更改，政府各部門之間的協(xié)調(diào)配合存在重大問題，相關(guān)投資政策運行效率低下，經(jīng)常無法兌現(xiàn)對中國投資者承諾的政策支持，給中國投資者帶來很大的負(fù)擔(dān)。例如，埃塞政府至今沒有支付東方工業(yè)園區(qū)30%的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費用，而根據(jù)雙方投資協(xié)定，這筆成本本應(yīng)由埃塞承擔(dān)[3]。

2.多變的政策

政策的波動性和難以預(yù)測性，會導(dǎo)致簽訂協(xié)議時投資者所期待的履約環(huán)境無法達(dá)成，無法按時、按約履行完畢。尼日利亞作為全球主要的石油生產(chǎn)國和進(jìn)口國，其石油政策卻在兩年內(nèi)屢次變化：聯(lián)邦執(zhí)行委員會在2017年批準(zhǔn)了新的《國家石油政策》，該政策計劃在2019年之前停止燃料進(jìn)口，不過，到了2019年12月，尼日利亞政府宣布將在2023年前停止進(jìn)口汽油。多變的政策會使尚在商討還未正式簽訂的石油投資協(xié)議擱淺，或者已經(jīng)簽訂正在履行過程中的石油相關(guān)投資協(xié)議無法繼續(xù)履行，影響投資者的收益和投資信心。此外尼日利亞對于外籍勞工的簽證政策也在不斷變化：2018年8月，基于本國工程師就業(yè)率的降低，簽證政策限制發(fā)放在尼擔(dān)任工程師的外國人工作簽證，但2019年12月新簽證政策的內(nèi)容是提供更加透明便捷的簽證管理和服務(wù)，目的是吸引來自海外的更多的直接投資[4]。

3.復(fù)雜的區(qū)域環(huán)境

非洲地域遼闊、國家眾多，由于歷史、文化、宗教等眾多因素的影響，國家之間的相互關(guān)系復(fù)雜，加上非洲國家普遍貧窮，滋生了恐怖主義和武裝沖突，這些不僅影響了非洲國家的經(jīng)濟(jì)安全，而且會引發(fā)海外投資履約環(huán)境的不穩(wěn)定，造成履約不能，給投資環(huán)境帶來了不確定因素。

2018年博科圣地組織的“死而復(fù)生”惡化了尼日利亞的安全局勢，投資者可能連自己以及勞動者的生命安全都無法保障，使尼日利亞的投資風(fēng)險加大，海外投資者的信心備受打擊[5]。利比亞危機(jī)爆發(fā)后，大量中資項目暫停，多名中資企業(yè)員工受傷，企業(yè)承擔(dān)了高額的直接經(jīng)濟(jì)損失。人身安全、經(jīng)濟(jì)損失、人員安置等風(fēng)險降低了投資者的投資信心。政局的動蕩可能會引發(fā)法律的朝令夕改，現(xiàn)任政府可能會拒絕承認(rèn)前任政府的一系列政策和法令，投資項目有可能會被暫停甚至直接取消。種族隔離制度遺留下來的種族歧視毒瘤所引發(fā)的連鎖反應(yīng)使得南非社會不安定，治安出現(xiàn)混亂。對于海外投資者來說，投資環(huán)境不安全，稍有不慎可能就會被扣上種族歧視的帽子，投資的商店或者工廠等有可能被打砸，投資協(xié)議的目的無法達(dá)成，可能會遭受較高的經(jīng)濟(jì)損失。

（二）法律制度引發(fā)的風(fēng)險

非洲國家長期遭受殖民統(tǒng)治，其法律深受英美等國影響，且因國家解放獨立時間較短，經(jīng)濟(jì)發(fā)展落后，法律體系發(fā)展不全面，對國外投資者產(chǎn)生一定風(fēng)險。中國投資者在對非投資時，對當(dāng)?shù)氐姆芍贫纫欢ㄒ龅饺轿?、深層次的了解?/p>

1.未生效協(xié)定

雙邊投資協(xié)定，是指兩個國家之間訂立的，專為國際投資保護(hù)的協(xié)定。在國際投資發(fā)生爭端時，提請調(diào)解、仲裁、訴訟等都被看成是投資者根據(jù)協(xié)定保護(hù)自己權(quán)益的方式。中國與非洲國家間盡管簽訂了很多雙邊投資協(xié)定，但是因各種原因，與部分國家的協(xié)定并未生效，其中包括肯尼亞、烏干達(dá)、幾內(nèi)亞等。這就意味著中國投資者在當(dāng)?shù)匕l(fā)生投資爭端時，在雙方協(xié)商不成的情況下，無法依照雙邊協(xié)定來保護(hù)自己的權(quán)益。

2.不完善的法律制度

不完善、不明確的法律法規(guī)和不當(dāng)執(zhí)法會大大增加了企業(yè)的交易成本，抵消非洲勞動力價格低廉的優(yōu)勢。比如，東方工業(yè)園在發(fā)展的早期，入園企業(yè)的單獨土地證的請求遭到埃塞的拒絕，東方工業(yè)園的轉(zhuǎn)租受阻，究其原因，是埃塞有關(guān)產(chǎn)業(yè)園法律的缺失。

3.重要法律制度的變更

為了吸引海外投資，南非與很多國家簽訂了雙邊投資協(xié)定，雙邊投資協(xié)定的數(shù)量在種族隔離政策被廢除后的一段時期內(nèi)有了極大增加。為了保護(hù)本國經(jīng)濟(jì)監(jiān)管的權(quán)力，南非于2013年出臺了《投資促進(jìn)與保護(hù)法案》，并于2015年通過《投資促進(jìn)與保護(hù)法案》修正案，目的是取代雙邊投資協(xié)定。在這一法案的推動下，外國投資者不僅喪失了原本眾多的優(yōu)惠投資政策，更喪失了國際法庭等非東道國救濟(jì)途徑的爭端解決機(jī)制尋求救濟(jì)的機(jī)會[6]。南非作為中國企業(yè)在非洲重要的海外投資國，其重要法律的變更會對中資企業(yè)造成巨大的沖擊，增加了對其投資的風(fēng)險。

（三）其他法律風(fēng)險

1.經(jīng)濟(jì)下行引發(fā)的法律風(fēng)險

國際貨幣基金組織（IMF）對于2020年烏干達(dá)的經(jīng)濟(jì)增長預(yù)期從6.3%降到了6%，原因是烏干達(dá)在石油和天然氣最終投資方面的決定遲緩。這就給位于烏干達(dá)的遼沈工業(yè)園造成了沖擊。2019年南非經(jīng)濟(jì)整體低迷萎縮，國家電力公司負(fù)擔(dān)過重，銷售行業(yè)不景氣，制造業(yè)稀缺[7]。根據(jù)IMF公布的“2019年全球最貧窮的25個國家”名單中，非洲國家占了21位。整體經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)水平低的情況下，若經(jīng)濟(jì)持續(xù)下行，會造成匯率的反復(fù)波動，東道國政府可能會采取匯兌管制措施，給海外投資者帶來風(fēng)險。此外經(jīng)濟(jì)下行也會帶來通貨膨脹等一系列不利影響，政府違約風(fēng)險增加。

2.惡劣社會治安引發(fā)的法律風(fēng)險

非洲貧困和貧富差距懸殊被認(rèn)為是高犯罪率的誘因。警方的裝備落后，破案效率低，重大案件偵破率低，也在一定程度上導(dǎo)致了社會治安情況的惡化。惡劣的社會治安可能會引發(fā)犯罪甚至是專門針對海外投資者的犯罪，投資者的人身安全可能無法得到保障。尼日利亞是非洲社會治安最差的國家之一，近些年來不斷發(fā)生搶劫、綁架等惡性案件，包括專門針對中國等外籍務(wù)工人員的綁架和搶劫案件。大連九華集團(tuán)位于尼日利亞的煉油廠等投資項目的中國籍務(wù)工人員的生命健康受到威脅，投資項目進(jìn)度也受到影響。不僅尼日利亞，非洲其他國家也面臨著惡劣社會治安的困境，不安全的社會環(huán)境，會影響海外投資者的信心，提高投資風(fēng)險。

3.經(jīng)濟(jì)犯罪頻發(fā)引發(fā)的法律風(fēng)險

肯尼亞經(jīng)濟(jì)事務(wù)研究所（IEA）發(fā)布的一份報告顯示，烏干達(dá)和肯尼亞已成為東非非法資金流動的大本營。來自南蘇丹的數(shù)十億美元的非法資金不僅給肯尼亞和烏干達(dá)帶來巨大的通貨膨脹壓力，也提供了南蘇丹內(nèi)戰(zhàn)的融資渠道，加重了南蘇丹的人道主義危機(jī)和政治風(fēng)險。盡管肯尼亞2012年通過了《反洗錢法》，建立了金融報告中心，以控制洗錢和恐怖主義融資，金融市場相對發(fā)達(dá)，但仍存在許多金融監(jiān)管漏洞。缺乏有效的金融監(jiān)管使得兩國目前面臨著被全球金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)列入黑名單的風(fēng)險。通貨膨脹、經(jīng)濟(jì)犯罪頻發(fā)、政府腐敗，會增加投資者投資成本和加劇政府違約的風(fēng)險。

4.國有化和環(huán)保理念引發(fā)的法律風(fēng)險

近些年來非洲國家相繼開展了能源國有化進(jìn)程，對海外投資者投資能源產(chǎn)業(yè)加以限制，成為海外投資企業(yè)無法避免的隱患和風(fēng)險。2019年12月，南非發(fā)布了一項有關(guān)石油和天然氣的立法草案，這一草案若正式實施，將賦予國家20%的來自勘探和生產(chǎn)權(quán)的附帶權(quán)益[8]。2019年9月，幾內(nèi)亞總統(tǒng)孔戴簽發(fā)了總統(tǒng)令，明確“當(dāng)?shù)爻煞帧钡囊?。具體要求包括外資企業(yè)對幾投資時，應(yīng)當(dāng)雇傭符合條件的幾內(nèi)亞籍工作人員，使用當(dāng)?shù)氐脑牧虾头?wù)，與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)開展合作，培訓(xùn)當(dāng)?shù)氐幕鶎庸ぷ魅藛T、技術(shù)工人、企業(yè)管理層等[9]。若幾內(nèi)亞等非洲國家的國有化進(jìn)程持續(xù)深入的話，會對以在幾內(nèi)亞投資水電站工程等的沈變集團(tuán)為代表的中國投資者在非洲投資項目的自主性產(chǎn)生不利影響，企業(yè)投資會面臨很大風(fēng)險。

非洲人民的環(huán)境保護(hù)理念近些年來不斷崛起，投資傳統(tǒng)能源行業(yè)會引發(fā)當(dāng)?shù)鼐用竦牟粷M。南非媒體發(fā)布的一項“希望外國投資者投資何種行業(yè)”的民意調(diào)查顯示，繼續(xù)投資煤炭等傳統(tǒng)能源產(chǎn)業(yè)的支持率僅有16%，可再生能源行業(yè)的支持率達(dá)到了80%，南非居民希望借此來幫助南非實現(xiàn)長期的可持續(xù)發(fā)展[10]。然而，中國投資者在非洲的投資集中于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、金屬冶煉、木材加工等對環(huán)境有一定污染影響的項目，若非洲國家順應(yīng)民意，以立法的形式限制海外投資者對投資行業(yè)的選擇，會增加中國投資者的投資成本。

三、對非投資風(fēng)險防范的重要措施——保險制度

保險是風(fēng)險管理的一種方法，選擇合適的保險，可以最大限度地降低投保人可能會遇到的風(fēng)險。中國投資者在對非投資時，可以同時適用國內(nèi)法規(guī)制下的海外投資保險制度以及國際法層面的MIGA公約，兩者結(jié)合，防范投資風(fēng)險。

（一）海外投資保險制度

海外投資保險制度，是資本輸出國重要的國內(nèi)法制度，目的是保護(hù)與鼓勵本國私人海外投資。自第二次世界大戰(zhàn)后至20世紀(jì)70年代，投資保險制度在美國、英國等主要資本輸出國得到廣泛實施。2001年，中國出口信用保險公司（以下簡稱“中國信保”）成立后，海外投資保險開始成為一項政策性保險業(yè)務(wù)。根據(jù)中國信保公布的2018年年度報告顯示，2018年中國信保承保的海外投資保險金額為581.3億美元，同比增長18.9%，承保項目主要分布在電力、礦場、建筑等基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域。

1.保險范圍

中國信保主要承保四種風(fēng)險：征收、匯兌限制、戰(zhàn)爭及政治暴亂和違約?！罢魇铡焙w了東道國采取的國有化、征收、征用等方式取得項目的經(jīng)營權(quán)、所有權(quán)、控制權(quán)等?！皡R兌限制”包括了東道國阻礙、限制投資者換匯自由，或抬高換匯成本，以及阻止貨幣匯出該國?！皯?zhàn)爭及政治暴亂”是指東道國發(fā)生的戰(zhàn)爭及類似戰(zhàn)爭的行為給投資項目造成的損失?！斑`約”是指東道國政府或經(jīng)保險人認(rèn)可的其他主體違反或不履行與投資項目有關(guān)的協(xié)議，且拒絕賠償[11]。

我國目前的海外投資保險的險種較為完善，但在實際運行中，也存在著不能全方位保護(hù)投資者權(quán)益的情形。具體包括以下幾點：一是外匯險，德國和日本的外匯險包括不能自由兌換險和不能自由轉(zhuǎn)移險，而美國的外匯險僅指不能自由兌換險，我國的外匯險也包括這兩種險種，但是對于東道國對我國投資者采取的歧視性外匯損失，沒有承保。二是戰(zhàn)爭險，根據(jù)中國信保的規(guī)定，戰(zhàn)爭險僅指發(fā)生在東道國的革命、騷亂等類似戰(zhàn)爭的行為，但實際中，發(fā)生在東道國周邊國家的戰(zhàn)爭也會給投資者帶來損失。例如，中國投資者對烏干達(dá)投資，需要運送一批與投資相關(guān)的產(chǎn)品或者設(shè)施到烏干達(dá)，在這批物品運送途中經(jīng)過肯尼亞境內(nèi)時，肯尼亞發(fā)生戰(zhàn)爭，這批物品被炸毀，給中國投資者帶來了很大的經(jīng)濟(jì)損失，但根據(jù)現(xiàn)在戰(zhàn)爭險的規(guī)定，投資者并不能以此來向中國信保要求賠償損失。因此戰(zhàn)爭險的范圍應(yīng)擴(kuò)大到東道國周邊國家發(fā)生的戰(zhàn)爭對投資者造成的損失。此外，針對非洲國家民族、宗教繁多且沖突不斷的情況，民族、宗教等造成的騷亂，也應(yīng)當(dāng)納入到戰(zhàn)爭險的賠付范圍內(nèi)。三是征收險，關(guān)于征收的對象，除一般的投資者的投資、投資利潤和貸款、貸款利息外，契約權(quán)也被美國明確規(guī)定為征收對象，而德國和日本無此規(guī)定。我國可以借鑒美國的規(guī)定，將契約權(quán)納入征收對象的范圍內(nèi)。

2.合格投資者

2018年發(fā)改委《企業(yè)境外投資管理辦法》（以下簡稱《辦法》）規(guī)定投資主體限于中國境內(nèi)各類法人，該辦法在附則的第六十一和第六十三條規(guī)定了可以參照適用本辦法的投資主體，包括非企業(yè)組織如事業(yè)單位、社會團(tuán)體等的海外投資，以及境內(nèi)自然人通過其控制的港澳臺企業(yè)或者境外企業(yè)的海外投資。除此之外，境內(nèi)自然人的直接海外投資和直接對港澳臺地區(qū)的投資不適用本辦法?？梢钥闯?，《辦法》所規(guī)定的合格投資者并不包括自然人。

與我國的規(guī)定不同的是，西方主要國家大都將自然人納入了合格投資者的范圍。例如根據(jù)美國法律的規(guī)定，合格的投資者包括三種情況：具有美國國籍的公民、依照美國地方法律以及依照外國法律設(shè)立的法人及團(tuán)體。德國關(guān)于自然人投資者的條件進(jìn)一步限定為同時具備擁有德國國籍和在德國有住所兩個條件，德國對于本國法人及其他團(tuán)體沒有資產(chǎn)的要求，但有住所的要求，即必須在德國有住所，至于是否具備法人資格在所不問。日本的合格投資者限于向海外投資的日本公民和法人，非法人不能成為該投資保險制度保護(hù)的合格投資者。盡可能廣的合格投資者范圍，有利于促進(jìn)海外投資的發(fā)展。

此外，根據(jù)我國和很多國家簽訂的雙邊投資條約，投資者包括自然人和非法人，例如，根據(jù)中國與尼日利亞雙邊投資條約第一條的規(guī)定，投資者包括雙方的國民和公司。其中，國民指擁有一方國籍的自然人，公司指的是在一方領(lǐng)土內(nèi)設(shè)立組成的公司、商號和組織。國內(nèi)規(guī)定與國外規(guī)定不一致，會給投資者帶來困擾，有可能會影響投資者的參保。因此，為了避免自然人投資者對非洲投資可能會帶來的爭議和糾紛，保護(hù)自然人投資者的權(quán)益，在現(xiàn)有法律規(guī)定未修改的情況下，自然人若想對非投資，可以先在中國香港、世界其他國家或地區(qū)設(shè)立一個公司，然后以該公司的名義進(jìn)行對非洲的進(jìn)一步投資。這樣就可以將自然人投資者納入《辦法》規(guī)定的框架內(nèi)，具體的投資進(jìn)程也會有法可依，可以更好的保護(hù)投資者的利益。

3.適格投資項目

根據(jù)中國信保官網(wǎng)的顯示，海外投資的項目應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守我國的外交、財政、金融等政策，符合投資的各項法律和政策的規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)獲得有關(guān)的核準(zhǔn)許可。《辦法》對于投資項目的規(guī)定是：不得違反我國的法律法規(guī)，不得損害我國的國家安全。這兩項規(guī)定都過于籠統(tǒng)，偏原則性和政策性，在實踐中難以操作，而且會給審查機(jī)構(gòu)帶來過大的自由裁量權(quán)，有可能會導(dǎo)致決策的隨意性。與我國不同，美國、德國、日本三個國家都規(guī)定了對海外的新的投資，一般指新建項目的投資，海外投資應(yīng)當(dāng)有利于投資者本國即資本輸出國的利益，促進(jìn)東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。關(guān)于投資的形式，除傳統(tǒng)的股權(quán)投資外，日本還規(guī)定可以對外國政府、法人為外資企業(yè)發(fā)行的債券進(jìn)行投資。日本和德國都規(guī)定了可以向海外的分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資。

同時遵守我國和東道國的法律規(guī)定是投資者在進(jìn)行對非投資、選擇投資項目時必須注意的問題。一般來說，東道國都會有詳細(xì)的外資準(zhǔn)入項目清單，投資者要避免東道國禁止外國資本進(jìn)入的項目，并仔細(xì)選擇適合自己投資的項目。同時，也要遵守我國《辦法》的相關(guān)規(guī)定，《辦法》規(guī)定了我國投資者對外投資的項目實行核準(zhǔn)和備案相結(jié)合的管理制度。涉及敏感地區(qū)和敏感行業(yè)的投資項目時核準(zhǔn)制作為管理制度，其余投資項目實行備案制。投資者在進(jìn)行投資前，要認(rèn)真分析自己所選的投資項目是否屬于敏感項目，若屬于，應(yīng)當(dāng)向國家發(fā)展改革委申請核準(zhǔn)。如果投資者對自己所選東道國或者項目是否敏感并不確定，可以咨詢律師，或者政府相關(guān)部門，切勿自行決定并實施投資，否則可能會觸犯法律。政府的相關(guān)部門也應(yīng)當(dāng)積極回應(yīng)投資者的詢問，為投資者提供敏感國家和項目清單，幫助投資者完成投資項目的選擇工作。

（二）充分利用多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約

我國的海外投資發(fā)展較晚，現(xiàn)有的海外投資保險制度可能無法很好地幫助投資者防范投資風(fēng)險。中國投資者在對非投資時，可以充分利用多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約（也稱MIGA公約），在國內(nèi)法和國際法的共同保障下開展投資活動。

根據(jù)公約內(nèi)容，機(jī)構(gòu)的目標(biāo)是鼓勵會員國之間的投資，尤其是面向發(fā)展中國家的投資。非洲都是發(fā)展中國家，中國投資者對非洲的投資屬于公約和機(jī)構(gòu)的保護(hù)范圍，投資者在對非投資時，可以同時向中國信保等國內(nèi)保險機(jī)構(gòu)和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)投保，防范投資風(fēng)險。

1.機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢

機(jī)構(gòu)與中國信保相比，有以下幾點優(yōu)勢：第一，承保范圍更廣。機(jī)構(gòu)的承保范圍，除前述四個險種外，還有不履行金融支付義務(wù)險和其他非商業(yè)風(fēng)險。前者可以保證投保人免受東道國不履行無條件金融支付義務(wù)或者擔(dān)保到期未支付的風(fēng)險，且此險種并不要求投資者取得仲裁裁決。后者則是一種兜底條款，即在投保人遭受的損失不是由于前五種明文規(guī)定的風(fēng)險引起的時候，可以以此種險種申請賠償，但該條款并不是完全無限制的，以此條款申請賠償時，投資者和東道國雙方一致同意和共同申請，以及得到機(jī)構(gòu)董事會的特別多數(shù)票通過都是不可缺少的條件。第二，合格投資者的范圍更廣。如前文所述，我國《辦法》規(guī)定的合格投資者不包括自然人，若自然人想對外投資，則需要在香港或者其他國家或地區(qū)設(shè)立公司，以此公司為跳板進(jìn)行對外投資，這樣就可能會增加自然人投資者的投資成本，影響投資進(jìn)程。但若自然人投資者選擇向機(jī)構(gòu)投保，就不會有此種擔(dān)憂，根據(jù)公約的規(guī)定，只要是東道國以外成員方的國民，就有向機(jī)構(gòu)投保的資格。我國是公約的成員方之一，我國的自然人投資者可以在符合機(jī)構(gòu)其他規(guī)定的情形下，取得機(jī)構(gòu)的擔(dān)保。

2.我國海外投資保險制度和機(jī)構(gòu)的相互協(xié)作

機(jī)構(gòu)雖然有著中國信保沒有的優(yōu)勢，但也有其局限性。機(jī)構(gòu)各成員方的擔(dān)保總量是根據(jù)各成員的認(rèn)股量來分配的，因此，我國投資者能在機(jī)構(gòu)中申請的投?？傤~是有限的。同時我國投資者海外投資的步伐不斷加快，投資總額不斷增加，這就會影響投資者在機(jī)構(gòu)的投保申請成功率。投資者在投資前應(yīng)當(dāng)充分了解兩個機(jī)構(gòu)關(guān)于投保的規(guī)定，根據(jù)自己投資項目的實際情況，選擇合適的機(jī)構(gòu)申請投保。中國投資者對非投資項目有很多是基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、能源勘探開發(fā)及相關(guān)領(lǐng)域，這種投資項目有著投資大、建設(shè)周期長、回報時間長、風(fēng)險大的特點，在進(jìn)行此種項目投資前，投資者應(yīng)當(dāng)充分分析投資風(fēng)險，根據(jù)項目特點選擇投保機(jī)構(gòu)，單一選擇中國信?；蛘叨噙呁顿Y擔(dān)保機(jī)構(gòu)投保，可能會無法全面防范投資風(fēng)險，同時向兩個機(jī)構(gòu)投保，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，將兩者優(yōu)勢互補，才能更好地保護(hù)投資者的權(quán)益。對于政府部門而言，在投資者進(jìn)行海外投資的核準(zhǔn)備案工作或者咨詢時，應(yīng)當(dāng)主動為投資者解釋兩個機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢和不足，給投資者提供專業(yè)的投保指導(dǎo)和服務(wù)。

四、中國對非投資風(fēng)險的防范

中國投資者對非洲的投資，政治方面的風(fēng)險一般無法避免，但對于其他方面的風(fēng)險，通過投資者在投資前期和投資項目運行過程中的努力，可以盡可能地避免。投資者的風(fēng)險防范，包括了做好投資前的盡職調(diào)查、全面把握投資協(xié)議的關(guān)鍵條款以及其他方面的風(fēng)險防范措施。

（一）做好盡職調(diào)查

投資者在投資前應(yīng)當(dāng)做好盡職調(diào)查和風(fēng)險調(diào)研，對于東道國的法律法規(guī)、政策文件、市場情況等要非常熟悉，全面了解分析東道國的投資環(huán)境，對東道國不同的投資項目采取適合的投資方案，做好各種應(yīng)對措施。對于東道國政策、法律規(guī)定等問題，投資者可以通過我國駐東道國大使館經(jīng)濟(jì)參贊處的官方網(wǎng)站進(jìn)行查詢，或者委托專門的咨詢機(jī)構(gòu)或者律師事務(wù)所進(jìn)行法律風(fēng)險的調(diào)查和評估。此外，投資者可以通過我國在東道國的商會或者行業(yè)協(xié)會進(jìn)行調(diào)查和評估，并且對東道國的投資對象的基本信息、經(jīng)營情況及資質(zhì)、是否存在正在進(jìn)行中的或者能夠預(yù)見的仲裁、訴訟等方面進(jìn)行全面的盡職調(diào)查。最后，將盡職調(diào)查結(jié)果、投資者自身的水平、東道國的實際投資情況等方面結(jié)合起來，選擇最優(yōu)的投資模式，最大程度避免投資風(fēng)險，實現(xiàn)投資收益。

投資者對于東道國的盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)包括以下四個方面：

1.有關(guān)市場準(zhǔn)入的法律規(guī)定和政策

市場準(zhǔn)入是投資者對非投資的第一關(guān)，若投資者想要投資的領(lǐng)域，是東道國不允許海外投資者進(jìn)入的，那么企業(yè)便無法進(jìn)行接下來的投資進(jìn)程。大部分非洲國家都禁止外國投資者投資武器、彈藥、軍事裝備等有可能威脅本國國家安全的行業(yè)。投資者應(yīng)當(dāng)詳細(xì)了解東道國有關(guān)市場準(zhǔn)入的規(guī)定，明確可以投資的行業(yè)領(lǐng)域及投資方式。不同的國家，對于市場準(zhǔn)入的規(guī)定也不同。例如，包裝和運輸行業(yè)是1991年烏干達(dá)《投資法》明文規(guī)定的鼓勵外國投資者進(jìn)行投資的行業(yè)，而在埃塞，這兩個行業(yè)則是僅允許本國國民經(jīng)營的領(lǐng)域。根據(jù)尼日利亞的相關(guān)法律規(guī)定，海外投資者投資所得的收益原則上可以自由地匯出，但在實際運行過程中卻難以實現(xiàn)。埃塞對海外投資者的投資有最低金額的限制，對單一項目投資的最低投資金額為20萬美元，若前述項目有同時來自國內(nèi)和國外的資本輸入，那么海外資本的最低金額為15萬美元[12]。由于黑人經(jīng)濟(jì)振興政策的影響，投資者對南非的投資應(yīng)當(dāng)重視保護(hù)黑人的權(quán)益，行業(yè)不同，規(guī)定的黑人最低占股比例也不同。

2.有關(guān)勞動就業(yè)的法律規(guī)定和政策

人權(quán)問題越來越受到國際社會的廣泛關(guān)注和重視，對于勞工權(quán)的保護(hù)已經(jīng)成為每個國家和企業(yè)的責(zé)任和義務(wù)。南非的法律賦予了工會非常大的權(quán)力，若海外投資者輕視工會的權(quán)力，不能和工會及勞動者搞好關(guān)系，投資者將會面臨工人的強烈抗議和罷工，難以維持投資項目的正常運轉(zhuǎn)。中國有色礦業(yè)建設(shè)集團(tuán)于1998年收購了贊比亞謙比希銅礦，該銅礦的工會每年都會要求中方給工人提高工資待遇，中資方和工會、工人之間的矛盾日益加深。因薪資談判破裂，2011年該銅礦發(fā)生了大規(guī)模的工人罷工活動，時間長、涉及工人眾多的罷工活動嚴(yán)重影響了企業(yè)的生產(chǎn)運作，直到贊比亞政府官方介入調(diào)解，雙方重新談判，罷工風(fēng)波才結(jié)束。工會在南非的社會運行中具有舉足輕重的地位，以加薪為訴求的罷工、示威等是每年都有上演的普遍現(xiàn)象，這些都是工會組織的。企業(yè)若和工會發(fā)生糾紛，正常的生產(chǎn)秩序會遭到阻礙，社會運轉(zhuǎn)也會出現(xiàn)惡性循環(huán)[13]。出于解決高失業(yè)率和提高本國國民就業(yè)率的目的，很多非洲國家都對外籍勞務(wù)數(shù)量實行嚴(yán)格的限制。尼日利亞、南非對外籍勞務(wù)實施配額制，政府會根據(jù)實際需要，在不同的行業(yè)對外籍勞務(wù)人員分配不同的名額。烏干達(dá)沒有實行配額制，但也通過移民局管理工作簽證的數(shù)量來控制外籍勞務(wù)人員的數(shù)量。投資者在對非投資時，應(yīng)當(dāng)了解與勞務(wù)相關(guān)的法律，不可觸犯東道國的外籍勞務(wù)制度，否則會受到嚴(yán)厲地處罰。

3.有關(guān)環(huán)境保護(hù)的法律規(guī)定和政策

環(huán)境保護(hù)意識的崛起使得非洲國家的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)越來越高，相關(guān)法律增多，要求更嚴(yán)格，處罰更重。中國對非洲投資的項目更多傾向于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，這一領(lǐng)域可能會對環(huán)境造成很大的破壞。因此，投資者不僅要遵守國家標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)氐沫h(huán)保標(biāo)準(zhǔn)。尼日利亞聯(lián)邦政府制定了一系列國家層面的環(huán)境法律，包括《聯(lián)邦環(huán)境保護(hù)署法案》《環(huán)境影響評估法案》和《有害廢物法案》等。根據(jù)尼日利亞的法律規(guī)定，各州也有權(quán)制定自己的環(huán)境法律，比如巴耶爾薩州的《環(huán)境保護(hù)法》和三角洲州的《環(huán)境保護(hù)規(guī)范與標(biāo)準(zhǔn)》[14]，投資者應(yīng)當(dāng)注意做好盡職調(diào)查。埃塞政府近年來越來越重視環(huán)境保護(hù)工作，已經(jīng)有一些中資企業(yè)因為缺乏環(huán)境保護(hù)的社會責(zé)任感，環(huán)境保護(hù)工程不達(dá)標(biāo)而收到埃塞政府開出的罰單，甚至有些企業(yè)已經(jīng)被關(guān)停，這一點應(yīng)當(dāng)引起相關(guān)投資者的高度重視。

（二）全面把握投資協(xié)議的關(guān)鍵條款

海外投資過程中，投資雙方簽署協(xié)議是最重要的一環(huán)，是日后發(fā)生爭端爭議時保護(hù)自己合法權(quán)益的重要憑證。由于海外投資協(xié)議復(fù)雜多樣，中國投資者起草、簽署協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)充分設(shè)置相關(guān)的保護(hù)條款，投資風(fēng)險應(yīng)當(dāng)盡最大可能地被避免。

1.先決條件條款

在投資雙方簽署投資協(xié)議時，投資對象有可能還存在著一些變化因素或者尚未完全落實的事項，為了保護(hù)投資者的權(quán)益，投資雙方可以在投資協(xié)議中約定投資對象應(yīng)當(dāng)對相關(guān)事項進(jìn)行控制和落實。先決條件條款的內(nèi)容可以包括：投資行為所依據(jù)的法律均是現(xiàn)行有效的；投資對象已經(jīng)獲得內(nèi)部和東道國政府的同意認(rèn)可；投資者已經(jīng)完成對投資對象的盡職調(diào)查，且盡職調(diào)查時期發(fā)現(xiàn)的問題已經(jīng)得到充分有效地解決。

2.承諾與保證條款

對于投資協(xié)議生效前可能會發(fā)生的影響投資者投資利益或者妨礙投資的情形，可以在投資協(xié)議中由投資對象作出相關(guān)的承諾和保證。該條款的內(nèi)容可以包括：投資對象是身份合法的自然人或者法人，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)活動所必需的一切資質(zhì)；簽署和履行協(xié)定的行為，不會違反任何法律或有效性文件；投資對象對投資者提供的與本次投資相關(guān)信息和資料，全部是真實有效的，盡到了充分、詳盡、及時披露的義務(wù)，并且沒有重大遺漏和隱瞞；從簽署到實施過程中的聲明有效性保證[15]。

3.爭端解決條款

由于非洲國家可能與我國屬于不同的法系，訴訟、仲裁的差異較大，如果因為屬地主義，只適用東道國法律進(jìn)行爭端解決，可能無法保護(hù)我國投資者的權(quán)益。因此，投資者在簽署投資協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)充分利用對自己有利的法律適用規(guī)則，選擇對自己有利的準(zhǔn)據(jù)法。

國際投資爭端解決的方式包括東道國訴訟、東道國仲裁、國際仲裁。國際仲裁可以有效地避免東道國的屬地保護(hù)主義，更好地保護(hù)投資者的權(quán)益。因此，中國投資者在與非洲的投資對象簽署投資協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)重視爭端解決的事前選擇，主動選擇不同的貿(mào)易規(guī)則和法律規(guī)定。在爭端解決條款中約定若投資雙方發(fā)生糾紛時，申請國際仲裁，這樣可以避免在糾紛發(fā)生后投資者被動應(yīng)訴。同時，投資者應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，非洲的一些國家比如埃塞俄比亞，目前還不是世界貿(mào)易組織的成員，WTO的相關(guān)爭端解決機(jī)制，對其不適用。此外，埃塞雖然已于1965年簽署了《關(guān)于解決國家和他國國民間投資爭端公約》（簡稱《華盛頓公約》），但該公約在其國內(nèi)的履行手續(xù)尚未完成，該公約的相關(guān)機(jī)制對其不適用。因此，投資者在簽署投資協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)東道國針對國際投資爭端解決的不同規(guī)定，做出前瞻性約定條款，盡量選擇最適合本投資協(xié)議的爭端解決方式。

五、結(jié)論

作為世界上主要的資本輸出國，我國近些年來加快了對包括非洲在內(nèi)的海外市場的投資。對非投資存在包括政府違約、法律制度變更等很多風(fēng)險，投資者要從自身能力出發(fā)，積極分析對非洲投資會遇到的風(fēng)險，并采取相關(guān)措施進(jìn)行風(fēng)險防范。投資者的風(fēng)險防范，包括做好投資前的盡職調(diào)查、全面把握投資協(xié)議的關(guān)鍵條款以及其他方面的風(fēng)險防范措施。

在風(fēng)險防范的過程中，先進(jìn)的國際經(jīng)驗值得我們借鑒。應(yīng)對海外投資可能會遇到的政治風(fēng)險最好的措施就是海外投資保險制度。我國現(xiàn)行海外投資保險制度并不完善，應(yīng)當(dāng)在借鑒外國先進(jìn)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，加強和多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢互補，最大限度地降低投資者的風(fēng)險，促進(jìn)對非投資進(jìn)一步發(fā)展。