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      反不正當競爭法之商業(yè)秘密保護

      2021-03-31 21:26:13何麗艷
      經(jīng)濟研究導刊 2021年35期
      關(guān)鍵詞:反不正當競爭法商業(yè)秘密企業(yè)

      何麗艷

      摘? ?要:在反不正當競爭法實施中,商業(yè)秘密保護是重要組成部分。因此,在解釋了商業(yè)秘密的定義后,闡釋了侵犯商業(yè)秘密的行為、侵犯商業(yè)秘密的后果、侵犯商業(yè)秘密的救濟、侵犯商業(yè)秘密的保護等法律條文,并特別著重指出,商業(yè)秘密的前置保護格外重要和必要,企業(yè)應(yīng)當結(jié)合自身的實際情況,從規(guī)章制度、硬件管理、人員控制等多個維度來保護商業(yè)秘密,維護自身利益。

      關(guān)鍵詞:反不正當競爭法;商業(yè)秘密;企業(yè)

      中圖分類號:DF414? ? ? ? 文獻標志碼:A? 文章編號:1673-291X(2021)35-0156-03

      隨著社會的發(fā)展與科學之進步,尤其是科技型企業(yè)的不斷涌現(xiàn),企業(yè)的商業(yè)秘密逐步受到重視和保護。而實踐中,侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的情況及相關(guān)案例日漸增多?!斗床徽敻偁幏ǎ?019修正)》中對于商業(yè)秘密進行了較為系統(tǒng)的且較為深入的修訂,尤其是擴充了侵犯商業(yè)秘密的行為范疇,并提高了商業(yè)秘密賠償?shù)纳舷藓蛻土P性賠償。最高法、最高檢對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)問題的解釋中更是著重涉及了商業(yè)秘密(2020年)。由此可以看出,國家立法層面對于商業(yè)秘密也是日漸重視。筆者從商業(yè)秘密定義出發(fā),探討企業(yè)對于商業(yè)秘密的保護,以及員工侵犯商業(yè)秘密后企業(yè)如何進行自身的救濟。

      一、商業(yè)秘密的定義

      《民法典》第123條明確了商業(yè)秘密是知識產(chǎn)權(quán)的客體?!斗床徽敻偁幏ǎ?019修正)》第9條對商業(yè)秘密進行了明確的定義,即“本法所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”。

      由此可知,商業(yè)秘密包括3個基本要件,即“不為公眾所知”的秘密性、“具有商業(yè)價值”的價值性以及“采取保密措施”的機密性。

      另外,在司法實踐中,各地法院在侵犯商業(yè)秘密的案件審理中首先都是認定侵犯的客體是否屬于商業(yè)秘密,并且法院對于該等認定亦是仔細與嚴格的。

      首先,《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條對于秘密性做出了規(guī)定,即所謂的秘密性是指不在該領(lǐng)域從業(yè)人員無法對于該等信息知曉、了解和掌握。同時,也列舉了六點秘密性的排除情形。普遍的觀點認為,秘密性即在公共領(lǐng)域無法查詢且獲得需要大量人力物力財力的信息才具備的屬性。

      其次,商業(yè)秘密應(yīng)當是能夠給企業(yè)帶來一定程度的商業(yè)利潤和商業(yè)價值的,包括帶來營利和競爭優(yōu)勢、占有市場份額等,較為典型的是,可口可樂的配方就充分體現(xiàn)了價值性。

      最后,機密性通常體現(xiàn)在企業(yè)對該等信息采取的保密行為上,比如簽署《保密協(xié)議》、限制訪問權(quán)限等。另外,《最高人民法院關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條對于企業(yè)是否采取了保密措施已做出了規(guī)定。

      此外,商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)(如專利、商標等)也十分不同。最主要的不同在于其沒有保護期限以及無須向有關(guān)部門登記或備案,這也從側(cè)面印證了商業(yè)秘密的三性。

      二、侵犯商業(yè)秘密的行為

      首先,對于侵犯商業(yè)秘密的行為,《反不正當競爭法》第9條做出了規(guī)定:“(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;(三)違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;(四)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密?!?/p>

      最高法關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的解釋中的第8條到第10條對于侵犯商業(yè)秘密的行為做了更進一步的明確。第8條對于“不正當手段”做出了細化,即分為法律規(guī)定和公序良俗(商業(yè)道德)兩類。第9條對于“使用”明確了直接使用,以及修改、改進后使用兩種方式。第10條對于“保密義務(wù)”明確了保密義務(wù)包括明示義務(wù)和默示義務(wù)。而明示義務(wù)包括法律規(guī)定的義務(wù)和各方約定的義務(wù)。

      其次,從侵犯商業(yè)秘密的主體角度來看,《反不正當競爭法》第9條明確指出,侵權(quán)主體可以是企業(yè)在職員工、離職后員工以及法人、非法人組織。

      另外,在我們了解了法定侵犯商業(yè)秘密行為有哪些后,仍然須要注意實踐中侵犯公司商業(yè)秘密的行為主要包括哪些,以便進行甄別,防范侵犯商業(yè)秘密的行為出現(xiàn)。在司法判例中,侵犯商業(yè)秘密與否對于法院而言,公司首先需要向法院提交準入證據(jù)以初步證明自己的商業(yè)秘密被其他人披露等侵害行為,以及公司還需要證明被訴的侵權(quán)人可能通過相關(guān)途徑接觸過商業(yè)秘密。對于被訴的侵權(quán)人而言,則需要提供相反的證據(jù),證明自己并沒有侵犯商業(yè)秘密。對于被控訴的員工,在司法實踐中,主要考慮員工在本單位的原職務(wù)是否可以接觸到商業(yè)秘密、是否有保管商業(yè)秘密的行為或者以其他形式觸及商業(yè)秘密的情況。

      我們以員工為例,在實踐中,企業(yè)員工侵犯商業(yè)秘密之行為包括:其一,員工違反公司規(guī)章制度,復(fù)制、拷貝、下載、謄抄商業(yè)秘密,比如有關(guān)圖紙、草稿、代碼等。其二,在獲得上述信息之后,員工未經(jīng)公司允許,自己私下使用或?qū)⒃摰壬虡I(yè)秘密轉(zhuǎn)告他人或其他企業(yè)、非企業(yè)組織等。

      現(xiàn)實中很多情況是,企業(yè)并不知悉員工上述侵犯商業(yè)秘密的行為,待到員工離職并入職其他企業(yè)時,才知道自己的商業(yè)秘密受到了侵犯。事實上員工在入職新企業(yè)后侵犯原企業(yè)的商業(yè)秘密行為的情況和案例很多。比如,員工將在原任職企業(yè)獲取的可以為原公司帶來重大利益的商業(yè)秘密告知新企業(yè),以獲取升值加薪的機會。而若新企業(yè)為提高競爭優(yōu)勢故意誘使該員工提供該等商業(yè)秘密,則新企業(yè)也會作為侵犯商業(yè)秘密的主體,涉嫌故意侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密。即便新用人單位沒有故意誘使該員工,若明知其知悉原公司商業(yè)秘密,仍允許該員工向新企業(yè)披露,并將商業(yè)秘密使用在本公司之中,該等情況仍然涉及侵犯原公司商業(yè)秘密的情況。

      由此可見,不管是員工還是接收員工的新企業(yè),均有可能侵犯原公司的商業(yè)秘密。在實踐中,員工和企業(yè)均應(yīng)對商業(yè)秘密進行明確以及合理保護,意識到商業(yè)秘密的重要性,不得為謀取利益而侵犯原權(quán)利人的商業(yè)秘密。

      三、侵犯商業(yè)秘密的后果

      侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)人需要承擔民事、行政和刑事責任?!斗床徽敻偁幏ā返?7條明確規(guī)定了這三種責任類型,即“經(jīng)營者違反本法規(guī)定,應(yīng)當承擔民事責任、行政責任和刑事責任,其財產(chǎn)不足以支付的,優(yōu)先用于承擔民事責任”。

      首先,從民事責任角度,權(quán)利人可以追究侵權(quán)人的違約責任,如果情節(jié)嚴重,可以要求承擔損害賠償責任。2020年,最高人民法院公布了關(guān)于侵犯商業(yè)秘密較為典型的案例,即“香蘭素”案。本案中,原告的香蘭素作為公司的核心技術(shù)和競爭力,為原告帶來了巨大的商業(yè)價值。而原告認為被告侵犯了原告的商業(yè)秘密,造成了原告遭受了重大的商業(yè)損失,因此訴至法院,要求被告賠償原告近6億元的損失。一審法院將本案的賠償額下調(diào)至約400萬元賠償額。而當事人不服判決,上訴至二審法院,原告在二審期間將損失賠償額請求下調(diào)到約2億元。本案最后再審至最高人民法院,最高院在考慮到原告訴請的情況下,又結(jié)合了本案商業(yè)秘密的價值性,侵權(quán)的嚴重程度,以及主觀故意等多個方面,最終判決了被告成都那約2億元的損失賠償額。這也是中國判決賠償商業(yè)秘密最高的案件。而又因本案情節(jié)嚴重,法院亦將線索移送給公安機關(guān)。由此可見,如情節(jié)惡劣,侵犯商業(yè)秘密可能造成巨額的賠償。

      其次,從刑事責任角度,正如上述案件,侵犯商業(yè)秘密也會涉及到刑事犯罪?!吨腥A人民共和國刑法》第219條明確規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪。商業(yè)秘密侵犯的入刑門檻為人民幣30萬元,最高量刑的刑期為10年。

      最后,從行政責任角度,《反不正當競爭法》第21條明確規(guī)定,“經(jīng)營者以及其他自然人、法人和非法人組織違反本法第九條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的,由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為,沒收違法所得,處十萬元以上一百萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,處五十萬元以上五百萬元以下的罰款。”由此可見,侵權(quán)人還會承擔從停止侵害到處以罰款的行政處罰。

      四、侵犯商業(yè)秘密的救濟

      當企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身的商業(yè)秘密受到侵犯之時,應(yīng)該如何進行迅速的救濟,降低自身的損失顯得格外重要。

      首先,在發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密受到侵犯時要及時固定證據(jù);同時,權(quán)利人應(yīng)當立即在公司內(nèi)部召開董事會議或股東會議或相關(guān)高管會議,對侵犯商業(yè)秘密的行為進行仔細的、全面的排查。對在收集過程中發(fā)現(xiàn)的侵權(quán)證據(jù)進行固定,如對有關(guān)截圖進行公證認證,走訪相關(guān)人員做好詢問筆錄。

      其次,針對具體涉案人員,依據(jù)簽訂的《勞動合同》、《員工手冊》或者《保密協(xié)議》,以員工重大過錯解除勞動合同終止勞動關(guān)系,并且無須支付任何經(jīng)濟補償金或經(jīng)濟賠償金。公司還可以追究該員工的違約責任,給公司造成損失的,應(yīng)當追究損害賠償責任。如員工不配合,可以采取發(fā)送《律師函》的方式予以警告,或者直接向人民法院提起侵犯商業(yè)秘密之訴。情節(jié)十分嚴重的,企業(yè)應(yīng)該立即向公安機關(guān)報案,尋求其幫助。

      如該員工已經(jīng)離職,原企業(yè)作為權(quán)利人首先要判斷新的用人單位是否也存在侵犯商業(yè)秘密的行為,如是,則可以共同追究新用人單位的賠償責任。如不配合,仍然可以采取發(fā)送《律師函》、向人民法院直接提起訴訟等措施,情節(jié)嚴重的,向公安機關(guān)報案的救濟方式。

      五、侵犯商業(yè)秘密的保護

      由以上可知,商業(yè)秘密作為企業(yè)技術(shù)的核心,對企業(yè)的發(fā)展是十分重要的。如果商業(yè)秘密受到了侵犯,企業(yè)作為權(quán)利主體進行救濟之路也是較為復(fù)雜的。由此,為有效預(yù)防商業(yè)秘密被侵犯的發(fā)生,事前對商業(yè)秘密進行保護是至關(guān)重要的。而根據(jù)司法判例也可以看出,對于一個案件是否侵犯了企業(yè)的商業(yè)秘密,從判定什么是商業(yè)秘密,到是否侵犯了商業(yè)秘密,以及侵犯的損害具體數(shù)額,都是十分復(fù)雜和仔細的。因此,作為商業(yè)秘密的權(quán)利人,企業(yè)應(yīng)當從各個角度全面地對商業(yè)秘密進行保護。

      首先,應(yīng)當對商業(yè)秘密采取合理、適當?shù)谋Wo措施。比如,對涉及商業(yè)秘密的區(qū)域進行分區(qū)管理,控制訪問人數(shù)。對于涉密文件進行加密處理,限制接觸該等文件的人數(shù)明確接觸商業(yè)秘密人員,并將名單編輯成冊,以便后續(xù)管理。同時,明確商業(yè)秘密的范圍以及具體內(nèi)容,針對不同內(nèi)容進行有針對性的保護。

      其次,提高商業(yè)秘密保密意識。企業(yè)應(yīng)當定期舉行培訓,對員工進行培訓,告知什么是商業(yè)秘密,以及商業(yè)秘密的重要性和侵犯商業(yè)秘密的嚴重后果以及法律后果。并且,應(yīng)當列舉哪些行為屬于侵犯商業(yè)秘密的行為,防止員工因不了解而誤披露商業(yè)秘密。

      另外,對于能夠接觸到商業(yè)秘密的上述人員應(yīng)當簽署《保密協(xié)議》,并在《勞動合同》以及《員工手冊》中明確商業(yè)秘密的保護以及侵犯商業(yè)秘密的后果。并且,對于高度保密的信息,在員工接觸的過程中,在尊重員工個人隱私以及征得員工同意的基礎(chǔ)上,可以采取辦公系統(tǒng)監(jiān)控,防止保密信息的泄露。

      并且,在與其他供應(yīng)商、第三方合作的過程中,公司應(yīng)當著重注意對于商業(yè)秘密的保護,設(shè)計加入保密條款或另外簽署保密協(xié)議。在這些條款中,應(yīng)當明確商業(yè)秘密的范圍、內(nèi)容,明確商業(yè)秘密的使用范圍,以及超范圍使用的違約責任等。同時,建議在條款中也加入其他第三方應(yīng)當保證其員工不違法保密義務(wù),否則承擔連帶責任等。

      此外,對于在過程中能夠接觸到商業(yè)秘密的員工,公司還可以與其簽署《競業(yè)限制協(xié)議》,明確該員工離職后的幾年內(nèi)不得從事與本公司相類似的行業(yè),并約定如違反將賠償公司一定的賠償金。通過簽訂競業(yè)限制條款,員工在離職后將無法進入與原公司行業(yè)類似的其他企業(yè),從一定程度上防止了員工因個人利益或被其他公司誘導而泄露商業(yè)秘密的風險。但是與員工簽訂競業(yè)限制的企業(yè)需要支付員工競業(yè)限制期間的補償。如一旦出現(xiàn)了商業(yè)秘密受到侵害的情形,公司不但可以要求員工和/或其他公司承擔違約責任,還可以要求員工因違反競業(yè)限制條款而賠償公司約定的賠償金。這也在一定程度上給員工一定的震懾作用,防止其輕易泄露商業(yè)秘密。

      最后,公司要進行定期的排查,防范商業(yè)秘密泄露風險。公司可以定期或不定期排查公司現(xiàn)階段商業(yè)秘密的保密措施是否完善,是否存在被擅自復(fù)制、拷貝或被泄露的風險,是否有其他與項目無關(guān)人員接觸到商業(yè)秘密。并且針對排查中遇到的情況進行分析,不斷完善商業(yè)秘密保密措施的管理。另外,對于接觸到商業(yè)秘密的人員動向進行監(jiān)控,如該員工離職,則要注意追蹤其是否違反競業(yè)限制條款、是否將商業(yè)秘密擅自披露給新公司,特別是與本公司有競爭關(guān)系的其他企業(yè)。如發(fā)現(xiàn)異樣,應(yīng)當及時搜集相關(guān)證據(jù),通過律師函或向法院訴訟等手段,及時維護自身利益,防止損失的進一步擴大。

      綜上,隨著商業(yè)秘密越來越成為企業(yè)的核心競爭力,無論是國家立法層面還是權(quán)利人本身對于商業(yè)秘密都是越來越重視。然而,在司法實踐中,由于商業(yè)秘密的保密性、價值性、機密性的證明難度較大、取證困難,并且證明權(quán)利人損失的證據(jù)難以取得充分,導致了侵犯商業(yè)秘密的案件勝訴率不高,取證十分困難。況且,各級人民法院在判斷是否侵犯了商業(yè)秘密上的觀點也是不盡相同,很多案件一審、二審甚至再審的結(jié)論可能都不盡相同,這也從側(cè)面反映了商業(yè)秘密案件的難度。因此,商業(yè)秘密的前置保護顯得格外重要和必要。

      [責任編輯? ?柯? ?黎]

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