浙江蕭山一起危險作業(yè)案件的啟示

文／浙江省杭州市蕭山區(qū)應(yīng)急管理局 方俊飛

一、案情概況及調(diào)查處理

2021年3月8日上午，蕭山區(qū)應(yīng)急管理局執(zhí)法人員對浙江華浙控股集團(tuán)有限公司開展執(zhí)法檢查，在該廠區(qū)東面簡易倉庫內(nèi)查獲大量?；罚馄浚?，經(jīng)現(xiàn)場清點(diǎn)有乙炔、氧氣等危化品氣瓶共計176瓶。該倉庫未設(shè)置儲存?；返娜魏伟踩O(shè)置、設(shè)備，倉庫緊鄰員工宿舍搭設(shè)，一旦氣瓶發(fā)生爆炸后果不堪設(shè)想。

經(jīng)現(xiàn)場調(diào)查，上述危化品屬于杭州蕭山余漢林氣體有限公司（以下簡稱氣體公司）所有，該公司將此處作為非法儲存經(jīng)營的倉庫。經(jīng)查，該公司未取得帶存儲設(shè)施危險化學(xué)品經(jīng)營許可證，倉庫不具備存放?；返陌踩珬l件。執(zhí)法人員當(dāng)場向當(dāng)事人下達(dá)了《現(xiàn)場處理措施決定書》，要求當(dāng)事人立即停止生產(chǎn)作業(yè)，并開具《查封扣押決定書》對涉案物品進(jìn)行扣押，對涉案場地進(jìn)行查封。同日，應(yīng)急管理局依法立案調(diào)查，經(jīng)研究討論，該案可能涉嫌危險作業(yè)罪。2021年3月9日杭州市公安局蕭山區(qū)分局對余某某涉嫌危險作業(yè)罪進(jìn)行刑事立案，并對余某某進(jìn)行刑事拘留。被告人余漢林因犯危險作業(yè)罪被蕭山區(qū)人民法院判處有期徒刑六個月，緩刑一年的刑事處罰。

二、法條分析

《中華人民共和國刑法修正案（十一）》于2020年12月26日通過，于2021年3月1日起施行，新刑法修正案新增危險作業(yè)罪。

（一）本罪的概述條款中規(guī)定。1.未發(fā)生重大傷亡事故或者未造成其他嚴(yán)重后果；2.具有現(xiàn)實危險性的違法行為；3.處一年以下有期徒刑、拘役或者管制。首先，概述條款中的第一點(diǎn)，不同于重大責(zé)任事故罪，本罪不需要發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果即可構(gòu)罪；其次，概述條款中的第三點(diǎn)，重大責(zé)任事故罪的法定刑“3年以下有期徒刑或者拘役”。本罪法定刑是“1年以下有期徒刑、拘役、或者管制”。從法定刑來講，本罪是輕罪。參考湖州市南潯區(qū)和杭州市蕭山區(qū)兩起危險作業(yè)案判決，均為緩刑。第三，概述條款中的第二點(diǎn)“具有現(xiàn)實危險性”。

（二）本罪有三個具體的違法行為。一是關(guān)閉、破壞直接關(guān)系生產(chǎn)安全的監(jiān)控等；二是因存在重大事故隱患被依法責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等；三是涉及安全生產(chǎn)的事項未經(jīng)依法批準(zhǔn)或者許可等內(nèi)容；行為人只要違反其中任何一項均可以構(gòu)成本罪。從目前各地應(yīng)急部門移送的危險作業(yè)罪類型來看，以第三項移送公安機(jī)關(guān)立案的占多數(shù)，第二項次之，第一項暫無。從立案難易程度上來講第三項立案更為容易，第一項較為困難。

三、對本案“現(xiàn)實危險性”理解和取證

（一）我國對危化品的存放場地和標(biāo)準(zhǔn)有著嚴(yán)格的規(guī)定，在本案中執(zhí)法人員首先判斷的是倉庫的性質(zhì)，存放?；肥钦?guī)倉庫還是臨時倉庫？其次，危化品倉庫內(nèi)部有無設(shè)置安全設(shè)施、設(shè)備？第三，按照氣瓶存放規(guī)定，助燃?xì)怏w和可燃?xì)怏w存放需要間距，該倉庫內(nèi)氧氣、乙炔瓶是否存在混放問題？第四，氣瓶本身有無跑冒滴漏的現(xiàn)象？符合上述幾點(diǎn)，在臨時倉庫內(nèi)存放如此多的?；?，就存在引起爆炸的現(xiàn)實危險性。這里，執(zhí)法人員取證方式有《現(xiàn)場檢查記錄》《現(xiàn)場檢查照片》《查封扣押決定書》等。

（二）根據(jù)危險作業(yè)罪條文表述，現(xiàn)實危險存在的前提是發(fā)生重大傷亡或者其他嚴(yán)重后果。經(jīng)現(xiàn)場勘查，該倉庫緊鄰華浙集團(tuán)的員工宿舍搭設(shè)，并且宿舍內(nèi)部住著數(shù)十名員工，具有發(fā)生重大人員傷亡的可能性。為了強(qiáng)化罪名表述中能夠造成“重大”“其他嚴(yán)重”這一證據(jù)，執(zhí)法人員讓華浙集團(tuán)提供了住宿人員花名冊，據(jù)當(dāng)時華浙公司提供的人數(shù)為20人，并對其中部分人員進(jìn)行詢問，進(jìn)一步對證據(jù)進(jìn)行了補(bǔ)強(qiáng)。這里取證采用方式有書證、視頻錄像和現(xiàn)場照片。

（三）本案另一個關(guān)鍵點(diǎn)是查獲的這些氣瓶，是否屬于?；?？這關(guān)系到本案是否能構(gòu)罪。一般我們在做行政案件的時候，可能不大會去關(guān)注企業(yè)查獲的氣體是否屬于?；?，但是在刑事案件中，考慮到后期刑事訴訟環(huán)節(jié)律師參與的可能性，所以要確保氣體危化品屬性。此時需要具有鑒定資質(zhì)的企業(yè)和人員對?；愤M(jìn)行抽檢，以避免在刑事環(huán)節(jié)出現(xiàn)當(dāng)事人或者辯護(hù)人對氣體屬性提出存疑的可能性。

四、關(guān)于辦理行刑銜接案件的思考

（一）行刑銜接案件在偵查、辦理過程中邀請檢察機(jī)關(guān)參與的必要性。

筆者認(rèn)為非常有必要，刑事犯罪案件必然離不開審查起訴的環(huán)節(jié)，公安機(jī)關(guān)在對案件進(jìn)行刑事立案并移送檢察機(jī)關(guān)之后，檢察機(jī)關(guān)需要對案件證據(jù)材料進(jìn)行全面審查，只有到達(dá)起訴條件之后才能夠移送法院提起公訴。在對證據(jù)的把握上，不管是應(yīng)急部門還是公安部門，對于案件是否能夠提起公訴的標(biāo)準(zhǔn)把握上都沒有檢察機(jī)關(guān)更加精準(zhǔn)，檢察機(jī)關(guān)提前介入，可以很好地對證據(jù)進(jìn)行把握，甚至幫助我們把握案件辦理的方向，解決后期補(bǔ)證難的問題，因此，檢察機(jī)關(guān)的提前介入能有效提高辦案的效率和質(zhì)量，降低敗訴風(fēng)險。

（二）危險作業(yè)罪中“現(xiàn)實危險性”的理解和判斷。

“現(xiàn)實危險”和“抽象危險”的概念，“抽象危險犯”和“具體危險犯”的區(qū)別在于：1.行為人實行的行為有無發(fā)生嚴(yán)重后果的危險，前者只要行為人實施了特定的行為，而后者則必須結(jié)合案件的具體事實才能得出正確的結(jié)論；2.“抽象危險犯”的危險屬于行為本身的危險，而“具體危險犯”的危險則具有結(jié)果屬性；3.就同一性質(zhì)的行為而言，抽象的危險在很大程度上是重視行為本身的危險性，而具體的危險則要看它的具體危險結(jié)果和實施危害的行為兩者是否能結(jié)合在一起。

筆者簡單地將上述區(qū)別概括為：抽象危險=行為；現(xiàn)實危險=行為+后果。

危險作業(yè)罪作為《刑法修正案十一》新增罪名，在目前“兩高一部”未出臺相關(guān)司法解釋的情況下，筆者認(rèn)為需要結(jié)合鑒定意見及權(quán)威專家的分析報告來把握“現(xiàn)實危險性”。不同于一般的刑事案件，應(yīng)急部門辦理的類似案件涉及的專業(yè)性較強(qiáng)，通過鑒定意見及專家分析報告能夠讓公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)對于現(xiàn)實危險性的理解和把握上更加容易。

（三）行刑銜接案件中遇到的問題。

2019年應(yīng)急管理部等四部門出臺了《安全生產(chǎn)行政執(zhí)法與刑事司法銜接工作辦法》，對辦理行刑銜接的案件做了相關(guān)規(guī)定，但在實際操作中難度依然很大。根源上來講類似的案子對于公安機(jī)關(guān)來說沒有足夠大的吸引力，公安機(jī)關(guān)內(nèi)在辦案動力不足，但是對于應(yīng)急部門而言該項手段是強(qiáng)有力的抓手，如何解決立案難、辦案動力不足的難題？

筆者認(rèn)為：一方面可以通過提高自身的地位來解決。比如，在事故調(diào)查中可以考慮由區(qū)領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任事故調(diào)查組的組長，在事故辦理、協(xié)調(diào)過程中會更加順利；另一方面就是積極探索，地市一級要積極出臺符合各地實際的行刑銜接的具體實施細(xì)則。比如，在湖州市吳興區(qū)出臺《意見》，由吳興區(qū)人民法院和人民檢察院在區(qū)應(yīng)急管理局設(shè)立安全生產(chǎn)法官聯(lián)絡(luò)室和駐區(qū)應(yīng)急管理局檢察官辦公室，分別在行刑銜接制度上發(fā)揮作用。南潯區(qū)建立《行刑銜接機(jī)制》，設(shè)立“法檢兩室”，明確聯(lián)席會議制度，規(guī)范了涉嫌安全生產(chǎn)犯罪案件的調(diào)查處理和移送程序。

（四）部門之間的溝通協(xié)調(diào)能力。

行刑銜接的案件涉及的部門眾多、程序復(fù)雜，因此部門之間的溝通協(xié)調(diào)在行刑銜接案件中至關(guān)重要。在對本案的質(zhì)量和進(jìn)度把握上，需要執(zhí)法人員全程參與各個刑事階段。這里有兩方面的考慮，一方面從辦案質(zhì)量和進(jìn)度上考慮，能夠及時了解案件的進(jìn)度，及時提供技術(shù)方面的保障。另一方面是危險作業(yè)罪法定刑較低，因此犯罪嫌疑人被取保和被判緩刑的概率較大，公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)在辦理取保類型案件的時候，辦案期限最長可以達(dá)一年的時間，如果不進(jìn)行及時溝通，案件辦結(jié)的時間就無從確定。所以，筆者認(rèn)為在溝通上我們要主動作為，在辦案的過程積極配合公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)。

五、一個優(yōu)勢

筆者認(rèn)為應(yīng)急管理部門的優(yōu)勢就是對專業(yè)領(lǐng)域的足夠權(quán)威。危險作業(yè)罪中有一個前提就是現(xiàn)實危險性，這個現(xiàn)實危險性如何來體現(xiàn)，很大程度上是考驗應(yīng)急管理部門和專家的專業(yè)能力。